Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 18 ноября 2020 г. N 03-08-05/102406 Об особенностях применения Протокола о внесении изменений в Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 г.

Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 18 ноября 2020 г. N 03-08-05/102406

Департамент налоговой политики рассмотрел обращение и по вопросу применения положений Протокола о внесении изменений в Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее соответственно - Протокол, Соглашение) сообщает следующее.

Статьей II Протокола вносятся изменения в статью 11 "Проценты" Соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 11 Соглашения в редакции Протокола проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Договаривающемся Государстве.

При этом пунктом 2 статьи 11 Соглашения в редакции Протокола устанавливается, что такие проценты могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на проценты, является резидентом другого Договаривающегося Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 15 процентов от общей суммы процентов.

Вместе с тем согласно пункту 4 статьи 11 Соглашения в редакции Протокола независимо от положений пунктов 1, 2 и 3 указанной статьи проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, который является лицом, имеющим фактическое право на проценты, могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на проценты, является компанией, акции которой котируются на зарегистрированной фондовой бирже при условии, что не менее чем 15 процентов акций, дающих право голоса в такой компании, находятся в свободном обращении, и которая прямо владеет не менее чем 15 процентами капитала компании, выплачивающей проценты, в течение периода 365 дней, включающего день выплаты процентов, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5 процентов.

Таким образом, ставка в размере 5 процентов может быть применена к доходу в виде процентов по займу только при соблюдении всех условий, установленных пунктом 4 статьи 11 Соглашения в редакции Протокола.

Касательно термина "акции", закрепленного пунктом 4 статьи 10 Соглашения в редакции Протокола, сообщаем, что данный термин определен только для целей использования в статье 10 Соглашения.

Вместе с тем, в соответствии с подпунктом 13 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" российская депозитарная расписка - эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами.

Одновременно следует отметить, что, как правило, в соответствии с депозитарными соглашениями, заключаемыми российскими эмитентами с иностранными банками, акции российских эмитентов депонируются на счете депо банка-агента в депозитарии, а банк-агент вносится в реестр акционеров российского эмитента как номинальный держатель акций. Впоследствии банк-агент выпускает депозитарные расписки, которые являются правом на депонированные акции российских эмитентов и основанием, в том числе, на получение доходов, выплачиваемых по таким ценным бумагам.

Выплачиваемые российскими эмитентами доходы по депонированным таким образом акциям перечисляются банку-агенту и впоследствии в соответствии с имеющимся депозитарным соглашением распределяются банком держателям депозитарных расписок пропорционально количеству депозитарных расписок за вычетом стоимости услуг и расходов банка.

Депозитарные расписки являются производными финансовыми инструментами, созданными с целью размещения, в том числе, российских ценных бумаг, депонированных на счетах иностранного депозитария, среди инвесторов, и удостоверяют право собственности инвесторов на определенное количество ценных бумаг российской организации - эмитента.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, а также учитывая смысл, который придавался Договаривающимися государствами при заключении Соглашения и Протокола к нему определение термина "акции" в статье 10 Соглашения как включающего депозитарные расписки по таким акциям дано исключительно для целей квалификации в качестве дивидендов в рамках положений статьи 10 Соглашения выплат по депонированным в соответствии с депозитарными соглашениями акциям, перечисляемым банку-агенту и впоследствии распределяемым банком держателям депозитарных расписок.

Принимая во внимание вышеизложенное, ставка в размере 5 процентов, установленная подпунктом ii пункта 3 статьи 10 и пункта 4 статьи 11 Соглашения в редакции Протокола может быть применена к доходам в виде дивидендов или процентов по займу только при соблюдении всех условий, установленных указанными нормами Соглашения в редакции Протокола, включая условие о котировке на зарегистрированной фондовой бирже и условие о свободном обращении акций компании, имеющей фактическое право на соответствующие доходы, а не депозитарных расписок, выпущенных такой компанией.

Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов