Решение Федеральной антимонопольной службы от 24 ноября 2017 г. N К-1617/17

Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), рассмотрев жалобу Кулакова А.В. (далее - Заявитель) на действия ФГБУ "Редакция "Российской газеты" (далее - Заказчик) при проведении Заказчиком, АО "ЕЭТП" (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуги по обеспечению выпуска и распространению на территории Российской Федерации и за ее пределами изданий ФГБУ "Редакция "Российской газеты" (номер извещения 0373100008617000001) (далее - Аукцион), и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), пунктом 3.31 административного регламента, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

В ФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки Аукциона.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, неправомерно объединившего в один объект закупки оказание услуг на объектах, расположенных в разных регионах страны и не связанных между собой.

Представители Заказчика не согласились с доводом Заявителя и сообщили, что при проведении Аукциона Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1) извещение об осуществлении закупки размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 20.11.2017;

2) начальная (максимальная) цена контракта - 2 640 000 000 рублей;

3) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) - Аукцион;

4) дата и время окончания подачи заявок на участие в Аукционе 06.12.2017.

1. Согласно доводу Заявителя, Заказчиком в один объект закупки неправомерно объединено оказание услуг по обеспечению выпуска и распространению на территории Российской Федерации и за ее пределами изданий с наличием у участника закупки материальных ресурсов по оказанию таких услуг на объектах, расположенных в разных регионах страны и не связанных между собой.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

В соответствии с частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

Согласно извещению о проведении Аукциона, документации об Аукционе предметом контракта является оказание услуги по обеспечению выпуска и распространению на территории Российской Федерации и за ее пределами изданий ФГБУ "Редакция "Российской газеты".

Пунктом 3.2.1 Технического задания документации об Аукционе, в том числе установлено: "Обеспечение качественной печати Изданий:

- "Российской газеты" - не менее чем в 40 пунктах печати (типографиях) на территории Российской Федерации, расположенных в следующих городах: Абакан, Апатиты, Астрахань, Архангельск, Барнаул, Благовещенск, Владивосток, Владимир, Волгоград, Воронеж, Екатеринбург, Иркутск, Казань, Калининград, Кемерово, Киров, Краснодар, Красноярск, Махачкала, Минеральные Воды, Москва (Моск. обл.), Нижний Новгород, Новосибирск, Омск, Оренбург, Пенза, Пермь, Петрозаводск, Ростов-на-Дону, Санкт-Петербург, Самара, Саратов, Симферополь, Сургут, Томск, Тюмень, Ульяновск, Уфа, Хабаровск, Чебоксары, Челябинск, Чита, Южно-Сахалинск, Якутск, Ярославль, а так же на территории Кыргызской Республики (г. Бишкек)".

Пунктом 8.1.4 проекта контракта документации об Аукционе установлено, что в течение 10 календарных дней с момента заключения Контракта, но не позднее 29 декабря 2017 года, Исполнитель осуществляет, в том числе следующие действия: "подтверждает возможность печати Изданий в типографиях, находящихся в определенных Заказчиком городах, указанных в Приложении N 2 (Техническом задании), в том числе представляет документальные подтверждения возможности приступить к печати с 1 января 2018 года (предоставление сведений о договорной базе, или гарантийных писем и т.п., свидетельствующих о наличии договоренностей с типографиями и наличии достаточного объема бумаги)".

На заседании Комиссии представители Заказчика сообщили, что в отношении печати "Российской газеты" установлено условие о печати издания на территории Российской Федерации не менее чем в 40 субъектах Российской Федерации, при этом указанное требование в соответствии с техническим заданием документации об Аукционе не устанавливает обязанность иметь данные полиграфические комплексы у участника закупки в собственности.

Кроме того, представители Заказчика пояснили, что все стадии процесса выпуска и распространения издания являются технологически и неразрывно связанными между собой, поскольку не имея, например, данных о количестве тиража номера издания на конкретную дату, не представляется возможным разместить отдельный заказ на типографские услуги или поставку газетной бумаги. От условий заключенных договоров на печать с каждой типографией зависит время погрузки тиража для доставки, объем груза каждой перевозки также зависит от собранных заказов по подписке и рознице.

Вместе с тем, представители Заказчика пояснили, что возможность печати газеты в различных пунктах на территории Российской Федерации и за ее пределами позволяет снизить расходы по доставке и обеспечить своевременность получения издания подписчиком и розничным покупателем, а также обусловлена необходимостью выполнения возложенного на редакцию мобилизационного задания.

Вместе с тем, явка Заявителя на заседание Комиссии не обеспечена, и не представлено доказательств, подтверждающих, что Заказчиком в один объект закупки неправомерно объединено оказание услуг по обеспечению выпуска и распространению на территории Российской Федерации и за ее пределами изданий с наличием у участника закупки материальных ресурсов по оказанию таких услуг на объектах, расположенных в разных регионах страны и не связанных между собой.

Таким образом, довод Заявителя не нашел своего подтверждения.

2. В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

При этом частями 5, 7, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик обязан установить в контракте размер пени в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, размер пени, определённый в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту, а также размер штрафа в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за ненадлежащее исполнение сторонами своих обязательств по контракту.

Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 N 1042 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1063" (далее - Правила).

Следовательно, учитывая, что Законом о контрактной системе не предусмотрено изменение заказчиком положений проекта контракта по истечении срока для внесения изменений в извещение, документацию о проведении закупок, размер неустойки (штрафа, пени) подлежит включению заказчиком непосредственно в проект контракта, прилагаемый к документации о закупке, а при проведении запроса котировок - к извещению о проведении запроса котировок.

Пунктом 11.1.2 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "В случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, Исполнитель вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается Контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штраф начисляются за ненадлежащее исполнение Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом. За каждый факт неисполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом, штраф устанавливается в виде фиксированной суммы в соответствии с подпунктом "г" пункта 9 Правил в размере 100 000 (сто тысяч) рублей".

Пунктом 11.1.4 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "11.1.4. За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного настоящим Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим Контрактом, штраф устанавливается в виде фиксированной суммы в соответствии с подпунктом "__" пункта 3 Правил в размере ___ процента от Общей стоимости услуги, указанной в пункте 10.1 Контракта, и составляет _________________ (_________________________) рублей".

Пунктом 11.1.5 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в Контракте таких обязательств) в виде фиксированной суммы в соответствии с подпунктом "г" пункта 6 Правил и составляет 100 000 (сто тысяч) рублей".

Пунктом 11.7 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "В случае обнаружения факта нарушения Исполнителем Соглашения о неразглашении (Приложение N3) Исполнитель уплачивает Заказчику штраф за ненадлежащее исполнение Контракта в размере, предусмотренном пунктом 11.1.4 настоящего Контракта за каждый случай нарушения. Данная мера ответственности применяется независимо от возмещения причиненного вреда (пункт 11.1.1 Контракта) и последствий нарушения существенных условий Контракта (пункт 6.6 Контракта)".

При этом пункты 3, 6, 9 Правил содержат различные размеры штрафа в зависимости от цены контракта. Учитывая, что контракт заключается по цене, предлагаемой участником закупки, но не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, Заказчику необходимо установить в проекте контракта под отлагательным условием все возможные значения размеров штрафа, предусмотренные Правилами для каждого порогового значения цены контракта, за исключением пороговых значений, превышающих начальную (максимальную) цену контракта.

Вместе с тем, в проекте контракта Конкурсной документации отсутствуют все возможные значения размеров штрафа для каждого порогового значения цены контракта, предусмотренного Правилами.

Таким образом, действия Заказчика, не установившего надлежащим образом условия об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом нарушают части 5, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

3. В соответствии с частью 23 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае, если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 775 "Об установлении размера начальной (максимальной) цены контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги, при превышении которой в контракте устанавливается обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять заказчику дополнительную информацию", установлены следующие размеры начальной (максимальной) цены контракта, при превышении которых в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию обо всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем 10 процентов цены контракта: 1 млрд. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения федеральных нужд; 100 млн. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд.

Согласно части 24 статьи 34 Закона о контрактной системе, указанная в части 23 статьи 34 Закона о контрактной системе информация предоставляется заказчику поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в течение десяти дней с момента заключения им договора с соисполнителем, субподрядчиком. При этом в контракте должна быть предусмотрена ответственность за непредоставление указанной информации путем взыскания с поставщика (подрядчика, исполнителя) пени в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены договора, заключенного поставщиком (подрядчиком, исполнителем) с соисполнителем, субподрядчиком в соответствии с настоящей частью. Пеня подлежит начислению за каждый день просрочки исполнения такого обязательства.

В соответствии с извещением о проведении Аукциона, документации об Аукционе начальная (максимальная) цена контракта составляет 2 640 000 000 рублей.

Пунктом 7.6 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "Исполнитель вправе привлекать для выполнения обязательств по настоящему Контракту соисполнителей, самостоятельно отвечая перед Заказчиком за результат их работы. При этом Исполнитель обязан предоставлять Заказчику информацию о всех соисполнителях, заключивших договор или договоры с Исполнителем, цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены Контракта, в течение десяти календарных дней с момента заключения такого договора. Информация о соисполнителях должна содержать наименование исполнителя, а также дату, и предмет и стоимость договора или порядок ее определения. В случае непредоставления Исполнителем указанной информации в установленные сроки информация об этом размещается в единой информационной системе".

Пунктом 11.6 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "В случае несвоевременного предоставления Исполнителем информации о соисполнителях согласно пункту 7.6 настоящего Контракта, Исполнитель уплачивает Заказчику пени за просрочку исполнения обязательства в порядке и размере, предусмотренном пунктом 11.1.3 настоящего Контракта".

Пунктом 11.1.3 проекта контракта документации об Аукционе установлено: "В случае просрочки исполнения Исполнителем обязательств, предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Исполнителем обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, Заказчик направляет Исполнителю требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения указанного обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Исполнителем.

Штраф начисляется за неисполнение или ненадлежащее исполнение Исполнителем обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения Исполнителем обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом".

Изучив положения проекта контракта документации об Аукционе, Комиссия приходит к выводу, что в проекте контракта надлежащим образом не установлена ответственность за непредставление информации о всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика нарушают часть 24 статьи 34 Закона о контрактной системе и содержат признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 2, пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу Кулакова А.В. необоснованной.

2. Признать в действиях Заказчика нарушения частей 5, 8, 24 статьи 34 Закона о контрактной системе.

3. Выдать Заказчику предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе.

4. Передать материалы от 24.11.2017 по делу N К-1617/17 соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Настоящее решение может быть обжаловано в суде, арбитражном суде в течение трех месяцев в установленном законом порядке.