Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 2 апреля 2018 г. N 378

Комиссия Красноярского УФАС России по контролю в сфере закупок в составе: Председателя Комиссии - О.П. Харченко, заместителя руководителя управления, членов Комиссии - Я.Ю. Бычковой, начальника отдела, Е.А. Шмыгиной, специалиста-эксперта (далее - Комиссия), рассмотрев жалобу ООО "Изидолг" (далее - податель жалобы) на действия уполномоченного учреждения - Муниципального казенного учреждения "Управление муниципальных закупок" (далее - уполномоченное учреждение) и заказчика - Муниципального казенного учреждения "Управление по содержанию и строительству автомобильных дорог г. Норильска" (далее - заказчик) при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона "Выполнение работ по замене и ремонту опор наружного освещения" (далее - электронный аукцион), размещенного на электронной площадке АО "Электронные торговые системы" (далее - оператор электронной площадки), извещение N 0319300010118000128, установила следующее.

В адрес Красноярского УФАС России 27.03.2018 поступила жалоба ООО "Изидолг" на действия уполномоченного учреждения, заказчика при проведении электронного аукциона (далее - жалоба).

Существо жалобы: составление документации о проведении электронного аукциона с нарушением требований Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

Жалоба была подана в Красноярское УФАС России в срок, установленный частью 4 статьи 105 Закона о контрактной системе, соответствовала требованиям частей 8, 9, 10 статьи 105 указанного закона, в связи с чем была принята к рассмотрению по существу.

В адреса подателя жалобы, заказчика, уполномоченного учреждения и оператора электронной площадки было направлено уведомление о содержании жалобы с информацией о месте и времени ее рассмотрения.

Заказчику, уполномоченному учреждению было предложено предоставить в адрес Красноярского УФАС России документы и сведения, необходимые для рассмотрения жалобы.

Явку своих представителей с документами, подтверждающими личность и полномочия, на заседание Комиссии по рассмотрению жалобы по существу податель жалобы, заказчик, уполномоченное учреждение не обеспечили. От заказчика, уполномоченного учреждения до начала вышеуказанного заседания Комиссии в адрес Красноярского УФАС России поступили ходатайства о рассмотрении жалобы в их отсутствие.

Из содержания жалобы следует, что, по мнению подателя жалобы, при формировании аукционной документации заказчиком, уполномоченным учреждением были допущены следующие нарушения требований Закона о контрактной системе:

Во-первых, в аукционной документации заказчик не предъявляет к участникам закупки требование об их членстве в СРО в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, при этом в объект закупки включены виды работ, на которые требуются допуски СРО.

Во-вторых, заказчиком в аукционной документации не установлены требования согласно части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе о наличии у участника закупки опыта работы, связанного с предметом контракта, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 N 99. При этом объект закупки заказчиком отнесен к коду по ОКПД2 43.21.10.220, начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) в данном аукционе превышает 10 млн. рублей и составляет 14 906 365,34 рублей.

В-третьих, заказчик установил требования предоставить в первых частях заявок на участие в электронном аукционе химического состава и (или) компонентов товара, показателей товаров, которые становятся известными только после испытаний определенной партии товара после его производства. Такие требования, по мнению подателя жалобы, приводят к ограничению количества участников закупки, ограничивают возможность участников закупки предоставить надлежащее предложение в составе заявок на участие в аукционе. В частности податель жалобы обжалует требования к товарам по позициям 11, 12 Приложения N 4 к разделу II "Техническое задание" аукционной документации.

В-четвертых, заказчиком в проекте контракта установлены ненадлежащие размеры штрафов, начисляемых заказчику, исполнителю за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

На вышеуказанные доводы подателя жалобы заказчик, уполномоченное учреждение представили в письменной форме возражения, в которых не согласились с доводами жалобы NN 1-3, указали на то, что определение подрядчика путем проведения электронного аукциона было произведено ими в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе, в том числе, аукционная документация нормам указанного закона не противоречит. При этом с четвертым доводом жалобы заказчик, уполномоченное учреждение согласны, однако считают, что допущенное нарушение не повлияло на результаты определения подрядчика, поскольку на участие в закупке не подано ни одной заявки, в связи с чем электронный аукцион будет размещен повторно с устранением допущенных нарушений.

Рассмотрев существо жалобы, документы и сведения, представленные Комиссии, проведя внеплановую проверку определения поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на предмет соответствия требованиям законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, Комиссия установила следующие обстоятельства.

В связи с возникшей у заказчика потребностью уполномоченным учреждением были совершены действия по определению поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на выполнение работ по замене и ремонту опор наружного освещения.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В силу части 3 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) Закона о контрактной системе, или копии этих документов.

Пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе заказчику предписано при осуществлении закупки устанавливать в качестве единого требования к участникам закупки требование о соответствии таких участников требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим выполнение работы, являющейся объектом закупки.

В соответствии со статьей 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено статьей 52 ГрК РФ.

При этом, исходя из толкования указанной нормы ГрК РФ, членство в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства необходимо в том случае, если необходимо выполнить работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, что не предполагает необходимость наличия указанного членства у индивидуальных предпринимателей или юридических лиц при выполнении работ по договорам о текущем ремонте объектов капитального строительства.

Анализ положений аукционной документации показал Комиссии, что в такой документации заказчиком, уполномоченным учреждением не было установлено требование к участникам закупки о необходимости членства в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства на основании статьи 52 ГрК РФ, и о предоставлении во второй части заявки на участие в электронном аукционе соответствующих подтверждающих документов.

При этом объектом рассматриваемой закупки является выполнение работ по замене и ремонту опор наружного освещения.

Из положений аукционной документации следует, что описание объекта закупки изложено заказчиком, уполномоченным учреждением в разделе II "Техническое задание" аукционной документации (далее - Описание объекта закупки). И содержания указанного раздела следует, что основной задачей выполняемых работ по ремонту и замене опор наружного освещения является восстановления и замена конструкций опор и основного оборудования осветительных электроустановок, претерпевших физический износ в процессе длительной эксплуатации. Техническое задание предусматривает выполнение работ по ремонту и замене опор наружного освещения за счет средств муниципального дорожного фонда. В соответствии с Классификацией работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог, утвержденной Приказом Минтранса России от 16.11.2012 N 402, данные работы относятся к подпункту г) пункта 4 раздела III "Классификация работ по ремонту автомобильных дорог". Объектом производства работ является ремонт и замена вышедших из строя опор наружного освещения, включающих электрооборудование освещения, расположенных на участках улично-дорожной сети. Состав работ предусматривает строительно-монтажные и электромонтажные работы осветительных электроустановок.

Комиссия обращает внимание на то, что Классификация работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог утверждена Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 16.11.2012 N 402 (далее - Классификация). Классификация распространяется на автомобильные дороги, расположенные на территории Российской Федерации (далее - автомобильные дороги) и устанавливает состав и виды работ, выполняемых при капитальном ремонте, ремонте и содержании автомобильных дорог (далее - дорожные работы), и предназначена для использования при планировании объемов дорожных работ, в том числе при их проектировании и формировании программ дорожных работ на краткосрочный и среднесрочный периоды.

В соответствии с пунктом 5 Классификации виды работ, предусмотренные разделом II "Техническое задание" аукционной документации, отнесены к работам, выполняемым при текущем ремонте элементов обустройства автомобильных дорог - "г) восстановление электроосвещения" (пп. 4 п. 5 раздела III Классификации).

Поскольку объект закупки согласно описанию такого объекта (раздел II "Техническое задание" аукционной документации), пояснениям заказчика, уполномоченного учреждения, образуют работы по текущему ремонту вышедших из строя опор наружного освещения, включающих электрооборудование освещения, расположенных на участках улично-дорожной сети, то действия заказчика, уполномоченного учреждения по неустановлению в аукционной документации требования о наличии у участника закупки членства в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства не противоречат требованиям Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Правительством Российской Федерации устанавливается перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок указанным дополнительным требованиям (часть 3 статьи 31 Закона о контрактной системе).

В целях реализации требований Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации приняло Постановление от 04.02.2015 N 99 (далее - Постановление N 99), в котором в том числе установило, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, предъявляются дополнительные требования согласно приложению N 1. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается документами, предусмотренными этим приложением к данному постановлению.

Согласно позиции 2 приложения N 1 к Постановлению N 99 к участникам закупки выполнения работ строительных, включенных в коды 41.2, 42, 43 (кроме кода 43.13) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014, в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн рублей, установлено дополнительное требование, а именно наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. В сноске к этой позиции отмечено, что требуется наличие опыта исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. При этом используются следующие группы работ строительных:

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства;

- работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки).

Из смысла приведенных положений Постановления N 99 во взаимосвязи с кодами 41.2, 42, 43 Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (ОКПД2), следует, что такое дополнительное требование предъявляется к субъектам хозяйственной деятельности в случае, если объектами закупки являются работы строительные, которые относятся к таким группам работ, как работы по возведению зданий, строительные работы в области гражданского строительства и работы строительные специализированные.

Вышеуказанная позиция находит свое подтверждение в решении Верховного Суда РФ от 22.08.2016 N АКПИ16-574.

В то же время из содержания рассматриваемых положений Постановления N 99 не следует, что к перечисленным работам строительным, в отношении которых устанавливаются дополнительные требования к участникам закупки, относятся и работы по текущему ремонту, с учетом того обстоятельства, что в силу пункта 3 части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения, в том числе аукционов, дополнительные требования к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта.

Принимая во внимание обстоятельство того, что из описания объекта закупки не следует потребность заказчика в проведении строительства, реконструкции, капитального ремонта улично-дорожной сети, с учетом положений Приказа Министерства транспорта Российской Федерации от 16.11.2012 N 402 и пояснений заказчика, уполномоченного учреждения относительно того, что в объект закупки включены работы по текущему ремонту указанного объекта, а также при наличии факта классификации объекта закупки в соответствии с кодом 43.21.10.220 ОКПД2 и начальной (максимальной) цены в размере 14 906 365,34 рублей, Комиссия пришла к выводу о том, что действия заказчика, уполномоченного учреждения по неустановлению к участникам закупки дополнительных требований в соответствии с Постановлением N 99 не нарушают требований Закона о контрактной системе.

В силу пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Статья 33 Закона о контрактной системе предписывает заказчику при описании в документации о закупке объекта закупки руководствоваться правилами, изложенными в указанной статье.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчику предписано использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе определено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Изучив Ведомость материальных ресурсов на ремонт и замену опор освещения (Приложение N 4 к разделу II "Техническое задание" аукционной документации), Комиссия установила, что заказчиком, уполномоченным учреждением были установлены следующие требования к используемому при выполнении работ товару, оспариваемые подателем жалобы:

N п/п	Наименование товара (материальных ресурсов)	Требования к товару/ характеристики в т.ч. (функциональные, технические, качественные, эксплуатационные при наличии), а также значения, показатели которых не могут изменяться.
		Наименование, ед. изм.	Минимальные значения показателей	Максимальные значения показателей	Значения показателей, которые не могут изменяться
1	2	3	4	5	6
11	Грунтовка винилово-эпоксидная двухупаковочная на основе антикоррозионных пигментов ТУ 2312-001-54359536-2011	Условная вязкость по вискозиметру типа ВЗ-246 (20_2°С), сек; диаметр сопла 4 мм			от 30 до 65
		Массовая доля нелетучих веществ, %			от 38 до 44
		Температура эксплуатации покрытия, °С			от - 60 до +50
12	Эмаль винилово-эпоксидная двухупаковочная; ТУ 2312-001-54359536-2011	Условная вязкость по вискозиметру типа ВЗ-246 (20_2°С), сек; диаметр сопла 4 мм			от 30 до 70
		Массовая доля нелетучих веществ, %			от 39 до 45
		Толщина сухой пленки, мкм			от 40 до 70
		Температура эксплуатации покрытия, °С			от - 60 до +50

В Приложении N 4 к разделу II "Техническое задание" аукционной документации заказчиком, уполномоченным учреждением также указано, что заявка на участие в аукционе должна содержать:

- конкретные показатели используемого товара (столбец 7), соответствующие значениям, установленным документацией об аукционе (столбцы 4 и 5) и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии);

- показатели, значения которых не могут изменяться, содержащиеся в столбце 6 (в том числе установленные в диапазоне значений), в "Предложении участника аукциона" (столбец 7) указываются в строгом соответствии с показателями (диапазонами), установленными в столбце 6;

- наименование страны происхождения товара (столбец 8).

Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что при подготовке первой части заявки участникам закупки надлежит указывать конкретные показатели предлагаемого к использованию товара.

Комиссия обращает внимание на то, что при установлении заказчиком в документации, извещении о закупке требований к описанию участниками закупки товаров следует учесть, что Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки, в связи с чем требования заказчика подробно описать в заявке химический состав и (или) компоненты товара, и (или) показатели технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке.

Вместе с тем, предателем жалобы в жалобе не указано обоснование его довода об избыточности установленных заказчиком требований к вышеназванным товарам, Комиссией при проведении проверки не установлены доказательства, подтверждающие обоснованность данного довода подателя жалобы.

В связи с указанным обстоятельством Комиссия приняла во внимание то, что системное толкование норм права Закона о контрактной системе позволяет сделать вывод о том, что заказчик вправе определять такие требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам товарам, используемым при выполнении работ, которые соответствуют его потребностям с учетом специфики его деятельности и обеспечивают эффективное использование бюджетных средств, но не способствуют ограничению количества участников закупки. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать объект закупки, уточнить его характеристики, поскольку потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении соответствующих требований.

Законом о контрактной системе не предусмотрено каких-либо ограничений по включению в документацию о закупке требований к объекту закупки, являющихся значимыми для заказчика.

Действующее законодательство о контрактной системе Российской Федерации не ограничивает право заказчика приобретать товары, работы и услуги в соответствии со своими нуждами и спецификой деятельности. Заказчик вправе самостоятельно формулировать объект закупки, исходя из своих потребностей. При описании товара заказчик вправе указывать технические, функциональные, эксплуатационные, качественные параметры объекта закупки, которые являются определяющими для него. Заказчик не лишен возможности более точно и четко указывать требования к закупаемым работам.

Комиссия также приняла во внимание то обстоятельство, что к спорным показателям товаров по позициям 11, 12 Приложения N 4 к разделу II "Техническое задание" аукционной документации заказчиком, уполномоченным учреждением предъявлены требования виде неизменных значений. Соответственно, исходя из условий рассматриваемой аукционной документации, участнику закупки в составе первой части заявки на участие в электронном аукционе в отношении данных показателей необходимо указать предлагаемые значения в строгом соответствии с показателями (диапазонами), установленными в описании объекта закупки, то есть перенести из документации в свою заявку в неизменном виде.

Из вышеуказанного следует вывод о том, что содержание Описания объекта закупки позволяет участникам закупки определить действительную потребность заказчика в использовании при выполнении работ, являющихся объектом закупки, товаров и подготовить заявку на участие в электронном аукционе.

Таким образом, Комиссия не установила в рассматриваемых действиях заказчика, уполномоченного учреждения при составлении описания объекта закупки в рассматриваемой части нарушений положений Закона о контрактной системе.

Согласно части 4 статьи 64 Закона о контрактной системе к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В силу частей 1, 2, 10 статьи 70 Закона о контрактной системе по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных 70 Закона о контрактной системе, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 Закона о контрактной системе признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе. В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 Закона о контрактной системе протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе. Контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем.

Таким образом, заказчик на этапе заключения контракта с победителем электронного аукциона не может менять условия, предусмотренные проектом контракта, прилагаемым к документации, заказчик только включает цену, предложенную победителем электронного аукциона, и информацию о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанную в заявке на участие в таком аукционе его участника. Значит, на этапе подготовки аукционной документации заказчик обязан включить в проект контракта все обязательные условия, а при наличии вариативности условий, в проект контракта, прилагаемый к документации об электронном аукционе, заказчик должен включить все возможные варианты условий.

В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В силу части 5 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Частями 6, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе установлено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) (часть 6 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 8 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Правительством Российской Федерации в соответствии со статьей 34 Закона о контрактной системе принято Постановление от 30.08.2017 N 1042 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1063" (далее - Правила N 1042).

Правила N 1042 устанавливают порядок определения в контракте:

- размера штрафа в виде фиксированной суммы, начисляемого за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом;

- размера штрафа в виде фиксированной суммы, начисляемого за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом;

- размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения указанного обязательства (далее соответственно - штраф, пеня).

Правилами N 1042 определены помимо прочих следующие условия, имеющие значение при рассмотрении настоящей жалобы:

2. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном пунктами 3 - 9 Правил N 1042, в виде фиксированной суммы, в том числе рассчитываемой как процент цены контракта, или в случае, если контрактом предусмотрены этапы исполнения контракта, как процент этапа исполнения контракта (далее - цена контракта (этапа)).

6. За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б) 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 10000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 100000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

9. За каждый факт неисполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей (включительно);

б) 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 10000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 100000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Комиссия также отмечает, что, учитывая тот факт, что контракт заключается по цене, предлагаемой участником закупки, но не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, заказчикам целесообразно устанавливать в проекте контракта под отлагательным условием все возможные значения размеров штрафов, предусмотренные Правилами N 1042 для каждого порогового значения цены контракта, за исключением пороговых значений, превышающих начальную (максимальную) цену контракта.

Проанализировав содержание проекта контракта, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, Комиссия установила, что разделом 11 Проекта контракта предусмотрены условия об ответственности сторон, в том числе, следующие:

11.3. За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, Заказчик начисляет штраф в размере 1000 (одна тысяча) рублей 00 копеек

11.4. За каждый факт неисполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных настоящим контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, Подрядчик вправе начислить штраф в размере 1000 (одна тысяча) рублей 00 копеек.

С учетом того обстоятельства, что начальная (максимальная) цена контракта составляет 14 906 365,34 рублей, а также исходя из того, что электронный аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении такого аукциона, заказчику необходимо было в проекте контракта установить возможные значения размеров штрафа в соответствии с подпунктами а) и б) пунктов 6, 9 Правил N 1042, что заказчиком сделано не было. Кроме того, заказчиком установлены единственные размеры штрафов, указанные в подпунктах а) пунктов 6, 9 Правил N 1042, только для случая, когда цена контракта не превышает 3 млн. рублей.

Таким образом, Комиссия установила, что условия, содержащиеся в пунктах 11.3. и 11.3. проекта контракта, в части указания размеров штрафа в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком и подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, не соответствуют требованиям частей 5, 8 статьи 34 Закона о контрактной системе, пунктов 3, 9 Правил N 1042.

На основании изложенного Комиссия пришла к выводу о том, что обязательные условия об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, а именно, штрафы, установлены заказчиком не в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе, Правил N 1042. Соответственно в указанных действиях заказчика, уполномоченного учреждения имеются нарушения части 4 статьи 34 Закона о контрактной системе, а также признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Комиссия отмечает, что заказчиком, уполномоченным учреждением были нарушены требования Закона о контрактной системе при формировании условий проекта контракта. При этом Комиссия обращает внимание на то, что в соответствии с положениями статьей 64, 66 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе подается участниками в соответствии с положениями документации о проведении электронного аукциона. Согласно положениям статей 67, 69 Закона о контрактной системе заявки на участие в электронном аукционе рассматриваются на соответствие требованиям документации о проведении электронного аукциона.

Таким образом, нарушение заказчиком требований Закона о контрактной системе при формировании условий проекта контракта, не влияет и не может влиять на результат определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Доказательства обратного у Комиссии отсутствуют.

Кроме того, на момент проведения заседания Комиссии по рассмотрению жалобы по существу в единой информационной системе был размещен Протокол рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 28.03.2018, согласно которому до окончания срока подачи заявок не было подано ни одной заявки на участие в аукционе, в связи с чем электронный аукцион признан несостоявшимся.

В связи с вышеуказанным, Комиссия посчитала возможным в рассматриваемом случае предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе, прав и законных интересов участников закупки не выдавать в связи с тем обстоятельством, что выявленное нарушение не повлияло на результат определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

На основании вышеизложенных обстоятельств, в результате проведенной внеплановой проверки, руководствуясь частями 3, 15 статьи 99, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, пунктом 3.34 Приказа ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 "Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, котировочной или аукционной комиссии, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Комиссия Красноярского УФАС России решила:

1. Признать жалобу ООО "Изидолг" обоснованной в части нарушения уполномоченным учреждением, заказчиком требований Закона о контрактной системе при формировании условий проекта контракта.

2. Признать заказчика, уполномоченное учреждение нарушившими требования части 4 статьи 34 Закона о контрактной системе.

3. Предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе, прав и законных интересов участников закупки не выдавать в связи с тем обстоятельством, что выявленное нарушение не повлияло на результат определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

4. Передать материалы по жалобе ООО "Изидолг" уполномоченному должностному лицу Красноярского УФАС России для принятия решения о необходимости применения мер административного реагирования в отношении должностных лиц заказчика, уполномоченного учреждения.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.

Председатель Комиссии	О.П. Харченко
Члены Комиссии	Я.Ю. Бычкова
	Е.А. Шмыгина