Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю от 25 июня 2018 г. N 06/2177-18

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю (Крымское УФАС России) (далее - Комиссия) в составе:

председателя Комиссии - заместителя руководителя Крымского УФАС России И.Р. Хасанова,

членов Комиссии:

главный специалист-эксперт отдела контроля в сфере естественных монополий и на товарных рынках Крымского УФАС России И.Д. Соболевский,

специалиста-эксперта отдела контроля закупок Крымского УФАС Д.О.Водолажченко,

- ФГУП "Крымская железная дорога" (далее - Заказчик) - на заседание Комиссии не явились,

- ООО "ЕвроТехСервис" (далее - Заявитель) на заседание Комиссии не явились,

рассмотрев жалобу Заявителя на действия Заказчика при проведении закупки "Поставка материалов систем вентиляции" (извещение N0575400000118000213) (далее - Закупка), в соответствии со статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе, пунктом 3.30 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2014 N 727/14, зарегистрированного в Министерстве юстиции Российской Федерации 27.02.2015 за N 36262 (далее - Административный регламент от 19.11.2014 N 727/14),

УСТАНОВИЛА:

В Крымское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия комиссии Заказчика при проведении Закупки.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, признавшего победителя Закупки уклонившимся от заключения контракта.

Представители Заказчика не согласились с доводами Заявителя и сообщили, что при проведении Закупки Заказчик действовал в соответствии с положениями Закона о контрактной системе.

В ходе заседания Комиссией установлено следующее.

Согласно части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

В соответствии с частью 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать, в том числе следующее: срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных статьей 45 Закона о контрактной системе реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 Закона о контрактной системе.

Согласно протоколу об уклонении победителя от заключения договора по итогам электронного аукциона N 0575400000118000213 от 09.06.2018 Заявитель признан уклонившимся от заключения контракта на следующем основании:

"ООО "ЕвроТехСервис" (Общество с ограниченной ответственностью"ЕвроТехСервис", юридическийадрес: 346882, Российская Федерация, Ростовская обл., г. Батайск,ул. Энгельса, 25 фактический адрес: 346880, Ростовская обл.,г. Батайск, ул. М. Горького, 50/ул. Энгельса, 144ИНН 6141026362)было признано Победителем ЭА N 0575400000118000213 с ценой договора 1616200,12 руб.

В соответствии с ч.2 ст.70 ФЗ-44в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

Протокола подведения итоговопубликован 22.05.2018.

Договор направлен 26.05.2018 на подпись участника.

31.05.2018 участником направлен протокол разногласий

04.06.2018 участнику повторно направлен проект договора.

07.06.2018 участником подписан проект договора

07.06.2018 ООО "ЕвроТехСервис" в качестве обеспечения исполнения договора по извещению N0575400000118000213при заключении договора напоставкуматериалов систем вентиляции для нужд ФГУП "КЖД" предоставило банковскую гарантию NЭГ-2322/18 от 31.05.2018 выданную АО Коммерческий банк "Руснарбанк".

Данная банковская гарантия не соответствует требованиям, установленным заказчиком в аукционной документации, и нормам действующего законодательства по следующим основаниям.

Согласно ч.3 ст.96 ФЗ N 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст.45 ФЗ N 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

В соответствии с ч.4 ст.96 ФЗ N 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с ФЗ N 44-ФЗ.

1) В п. 8.4. проекта договора установлено, что обеспечение исполнения Договора распространяется на обязательства по уплате неустоек в виде штрафа, пени, предусмотренных Договором, а также убытков, понесенных Заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Поставщиком своих обязательств по Договору.

В соответствии с п.2 ч.2 ст.45 ФЗ-44 банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

Вместе с тем, в банковской гарантии не содержатся перечень обязательств принципала, надлежащее исполнение которых должно быть обеспечено банковской гарантией. А именно отсутствует указание на то, что банковская гарантия обеспечивает исполнение основного обязательства, обязательств по выплате неустоек, штрафов, пени и убытков, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом условий договора.

Таким образом, представленная банковская гарантия не соответствует требованиям п.2 ч.2 ст. 45 ФЗ-44.

2)Пунктом 4 раздела II.VI. УСЛОВИЯ ФИНАНСОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ информационной карты документации о проведении электронного аукциона установлено, что в банковской гарантии должны содержатся дополнительные требования к банковской гарантии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005 (с учетом изменений и дополнений).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005 установлено, что Банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Гаранта на условиях, определенных гражданским законодательством и ст. 45 Федерального закона с учетом следующих требований:

а) обязательное закрепление в банковской гарантии:

права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, в размере цены контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных заказчиком, но непревышающем размер обеспечения исполнения контракта;

Пунктом 3 банковской гарантии установлено, что Бенефициару представляется право на предъявление письменного требования об уплате денежной суммы и(или) его части в пределах Суммы гарантии.

Данный пункт банковской гарантии не соответствует обязательному требованию, указанному в постановление Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005.

3) Так же Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005 установлено, что:

Бенефициар одновременно с требованием по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, направляет гаранту следующие документы:

г) документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование по банковской гарантии (доверенность) (в случае, если требование по банковской гарантии подписано лицом, не указанным в Едином государственном реестре юридических лиц в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени бенефициара)

Пунктом 3. Банковской гарантии предусмотрено, что к требованию должны быть приложены следующие документы:

- документы подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование Бенефициара (оригинал или копия, заверенная нотариально).

Данный пункт банковской гарантии не соответствует требованию, указанному в постановление Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005. Соответственно банковская гарантия не содержит установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, что является нарушением п. 7 ст. 45 ФЗ-44.

4) В п.2Банковской гарантии от 13.02.2018 N ЭГ-557/18 установлено следующее положение: "ответственность Гаранта перед Бенефициаром ограничивается суммой гарантии". При этом п.6 предусмотрено: за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии Гарант обязуется уплатить Бенефициару неустойку в размере 0,1 % (ноль целых одна десятая) процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки.

В соответствии с ч.2 ст.377 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Таким образом, вышеуказанное положение банковской гарантии, представленной Принципалом в качестве обеспечения исполнения контракта, об ограничении ответственности гаранта не соответствует законодательству об осуществлении закупок.

5) Так же п.3 Банковской гарантии от 13.02.2018 N ЭГ-557/18 предусмотрено, "гарант не отвечает за возврат аванса, а также за неисполнение ил ненадлежащие исполнение обеспеченных Гарантией обязательств Принципала, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение имело место при отсутствии вины Принципала либо явилось следствием действий Бенефициара" "Несоблюдение указанных условий является основанием для неисполнения Гарантом своего обязательства по Гарантии".

При этом, ч. 2 ст. 401 ГК РФ предусмотрено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Частью 1 ст. 376 ГФ РФ предусмотрено, что Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Законодательством не предусмотрен отказ в удовлетворении требования, если неисполнение или ненадлежащее исполнение имело место при отсутствии вины Принципала либо явилось следствием действий Бенефициара.

Таким образом, вышеуказанное положение банковской гарантии, представленной Принципалом в качестве обеспечения исполнения контракта, не соответствует законодательству об осуществлении закупок.

6) Так же п. 10 Банковской гарантии от 13.02.2018 N ЭГ-557/18предусмотрено, что требование бенефициара об уплате денежной суммы по настоящей Гарантии должно быть получено Гарантом до истечения срока действия настоящей Гарантии по адресу места нахождения Гаранта, указанном в ЕГРЮЛ. Требование по Гарантии, направленное с нарушением установленных настоящим пунктом условий, считается не предъявленным.

В Постановление Правительства Российской Федерации от 08.11.2013. N1005 предусмотрено, права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта.

Данное положение ограничивает способ направления требования и не соответствует законодательству об осуществлении закупок

7) Так же данная банковская гарантия не содержит адреса электронной почты Гаранта, куда Бенефициару можно направить требование в форме электронного документа.

Согласно ч. 6 ст. 70 ФЗ-44 в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или предусмотренный частью 4 настоящей статьи протокол разногласий.

Согласно ч. 5 ст. 96 в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта" (Выписка из протокола).

На заседании Комиссии установлено, что в качестве обеспечения исполнения контракта Ответчиком при подписании контракта представлена банковская гарантия от 31.05.2018 NЭГ-2322/18 (далее - Банковская гарантия), выданная АО КБ "Руснарбанк" на сумму 448 944, 67 руб., положения которой противоречат требованиям Закона о контрактной системе.

На основании изложенного, руководствуясь 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом от 19.11.2014 N727/14, Комиссия

РЕШИЛА:

Признать жалобу Заявителя необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии И.Р. Хасанов

Члены Комиссии: И.Д.Соболевский

Д.О.Водолажченко