Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 2 октября 2018 г. N 357

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:

в присутствии представителей:

рассмотрев жалобу ООО "Перспектива" и материалы дела N7-1/590,

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю поступила жалоба ООО "Перспектива" (далее - Заявитель), на действия заказчика -- МБОУ СОШ с.Богородское (далее - Заказчик) при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на капитальный ремонт (замена оконных блоков) в МБОУ СОШ имени героя Советского Союза В.Н. Сластина сельского поселения "село Богородское" Ульчского муниципального района Хабаровского края (N0322300057918000007).

Заявитель обжалует положения аукционной документации, а именно:

1. Неправомерное установление порядка определения штрафов за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом без учета требований Постановления Правительства РФ от 30.08.2017 N1042 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, о внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017 г. N570 и признании утратившим силу Постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N1063" (далее - Постановление N1042).

2. Неправомерное отсутствие требования к участникам электронного аукциона об отсутствии у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством Российской Федерации.

На основании ст.99 Федерального закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Хабаровским УФАС России принято решение о проведении внеплановой проверки, по результатам которой установлено следующее.

Извещение N0322300057918000007 о проведении электронного аукциона размещено на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru 10.09.2018.

Объект закупки: капитальный ремонт (замена оконных блоков) в МБОУ СОШ имени героя Советского Союза В.Н. Сластина сельского поселения "село Богородское" Ульчского муниципального района Хабаровского края.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 12 431 387,00 руб.

Источник финансирования: бюджет Ульчского муниципального района.

Согласно Протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 26.09.2018 поступило шесть заявок. Все заявки допущены к участию в Аукционе.

В соответствии с Протоколом проведения электронного аукциона 0322300057918000007 ценовые предложения поступили от 6 участников аукциона, наименьшее составило 6 125 945,93 руб.

Согласно Протоколу подведения итогов электронного аукциона от 04.10.2018 в результате рассмотрения вторых частей заявок победителем электронного аукциона признан участник ООО "Вектор" (номер по ранжированию 2, идентификационный номер заявки N74).

Заказчик представил мотивированный отзыв на жалобу, в соответствии с которым считает доводы жалобы частично обоснованными.

Изучив материалы дела Комиссия Хабаровского УФАС России пришла к следующим выводам.

1. Согласно п.1 ч.1 ст.30 Закона о контрактной системе заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем пятнадцать процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи, путем:

проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей.

В соответствии с ч.4 ст.34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ч.8 ст.34 Закона о контрактной системе).

В соответствии с п.4 Постановления N1042 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с п.1 ч.1 ст.30 Закона о контрактной системе, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 10 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 10 млн. рублей до 20 млн. рублей (включительно).

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России в Извещении о проведении электронного аукциона для закупки N0322300057918000007 установлено преимущество субъектам малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческим организациям.

В п.13.6 проекта контракта документации об Аукционе указано, что "за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, поставщик (исполнитель, подрядчик) выплачивает заказчику штраф в виде фиксированной суммы, рассчитанной исходя из цены Контракта на момент заключения Контракта в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 N1042:

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 0,5 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

д) 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно);

е) 0,3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 млрд. рублей до 2 млрд. рублей (включительно);

ж) 0,25 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 млрд. рублей до 5 млрд. рублей (включительно);

з) 0,2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 5 млрд. рублей до 10 млрд. рублей (включительно);

и) 0,1 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) превышает 10 млрд. рублей.".

Таким образом Заказчик, установив порядок определения штрафов за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, без учета требований Постановления N1042 нарушил ч.8 ст.34 Закона о контрактной системе.

Довод жалобы в данной части признается обоснованным.

2. Согласно ч.3 ст.64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной ч.1 ст.64 Закона о контрактной системе информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с ч.1, ч.1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) ст. 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с п.11 ч.1 ст.31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает, в том числе, следующее требование к участникам закупки:

отсутствие у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством Российской Федерации.

Комиссией Хабаровского УФАС России установлено, что в Аукционной документации закупки с извещением N0322300057918000007 Заказчиком в нарушение ч.3 ст.64 Закона о контрактной системе не установлено единое требование к участникам закупки об отсутствии у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством Российской Федерации. Таким образом довод жалобы признается обоснованным.

Согласно п.3.35 приказа ФАС России от 19.11.2014 N727/14 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в случаях, если при рассмотрении жалобы или проведения внеплановой проверки выявлены нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, Комиссия выдает предписание об устранении допущенных нарушений.

Комиссия вправе не выдавать предписание только в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе, которые не повлияли или не могли повлиять на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Таким образом, поскольку Заказчиком в Извещении о проведении электронного аукциона для закупки N0322300057918000007 установлены единые требования к участникам в соответствии с ч.1 ст.31 Закона о контрактной системе, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к решению об отсутствии необходимости выдачи предписания в этой части жалобы.

Вместе с тем, в ходе внеплановой проверки Комиссией Хабаровского УФАС России выявлено, что в п.5.4.28. проекта контракта Аукционной документации закупки с извещением N0322300057918000007 установлена обязанность подрядчика привлекать к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 15 процентов от цены контракта.

В то же время Извещение о проведении электронного аукциона подобного требования не содержит. Также п.2 раздела II.IV. "Сведения об ограничении и запрете участия в электронном аукционе" Аукционной документации указывает, что условие о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций - не установлено.

Согласно ч.4 ст.64 Закона о контрактной системе к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России, п.5.4.28 проекта контракта противоречит Извещению о проведении электронного аукциона и п.2 раздела II.IV Аукционной документации в части установления обязанности подрядчика привлекать к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Согласно ч.3 ст.7 Закона о контрактной системе информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

На основании изложенного, в связи с содержанием в документации об электронном аукционе противоречивой и недостоверной информации Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о наличии в действиях Заказчика нарушения ч.3 ст.7 Закона о контрактной системе.

Также в ходе внеплановой проверки Комиссией Хабаровского УФАС России установлено, что проект контракта Аукционной документации закупки с извещением N0322300057918000007 содержит следующие положения:

13.2. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Заказчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. При этом размер пени устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы.

13.5. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного Контрактом, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Ч.5 ст.34 Закона о контрактной системе определено, что в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Ч.7 ст.34 Закона о контрактной системе устанавливает, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Пунктом 10 Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденных Постановления Правительства РФ N1042 от 30.08.2017, установлено, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.12.2015 N1340 "О применении с 1 января 2016 года ключевой ставки Банка России" к отношениям, регулируемым актами Правительства Российской Федерации, в которых используется ставка рефинансирования Банка России, с 1 января 2016 г. вместо указанной ставки применяется ключевая ставка Банка России, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Таким образом, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу, что Заказчик устанавливая в п.13.2 и п.13.5 проекта контракта Аукционной документации порядок начисления пени за просрочку исполнения Заказчиком и поставщиком обязательства, предусмотренного Контрактом, исходя из размера действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, нарушил требования ч.5 и ч.7 ст.34 Закона о контрактной системе.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 99, 106 Закона о контрактной системе,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО "Перспектива" на действия заказчика -- МБОУ СОШ с.Богородское при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на капитальный ремонт (замена оконных блоков) в МБОУ СОШ имени героя Советского Союза В.Н. Сластина сельского поселения "село Богородское" Ульчского муниципального района Хабаровского края (N0322300057918000007) - обоснованной.

2. Признать заказчика -- МБОУ СОШ с.Богородское нарушившим требования ч.8 ст.34; ч.3 ст.64; ч.3 ст.7; ч.5 и ч.7 ст.34 Закона о контрактной системе.

3. Выдать МБОУ СОШ с.Богородское предписание об устранении выявленных нарушений ч.8 ст.34; ч.3 ст.7; ч.5 и ч.7 ст.34 Закона о контрактной системе.

4. Передать материалы дела N 7-1/590 уполномоченному должностному лицу с целью решения вопроса о возбуждении административного производства.

Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Хабаровского края в течение трех месяцев со дня его оглашения.