Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 18 октября 2017 г. N 4-00-1283/77-17

Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной

службы по г. Москве <...>, рассмотрев протокол от 04.10.2017 и материалы дела об

административном правонарушении в отношении должностного лица -

коммерческого директора АО "ВДНХ" <...> по факту нарушения п. 2 ч. 1 ст. 17

Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",

выразившегося в нарушении порядка предоставления документации об

обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгах, а

именно об открытом аукционе на право заключения договора аренды 20

нестационарных торговых объектов по адресу: г. Москва, проспект Мира, дом 119,

ВДНХ, в отсутствие <...>, надлежащим образом уведомленного о дате, месте и

времени рассмотрения дела об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

По результатам рассмотрения Комиссией Московского УФАС России по

рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения

договоров (далее - Комиссия Управления) жалобы ООО "Торговая Компания

"МАРКО" (далее - Заявитель) на действия АО "ВДНХ" при проведении открытого

аукциона на право заключения договора аренды 20 нестационарных торговых

объектов по адресу: г. Москва, проспект Мира, дом 119, ВДНХ (далее - Аукцион)

30.11.2016 вынесено решение по делу N 1-00-2189/77-16 о нарушении процедуры

торгов и порядка заключения договоров.

Вышеуказанное решение на момент составления протокола об

административном правонарушении вступило в законную силу и признано судом

апелляционной инстанции в рамках дела N А40-4327/17 законным и обоснованным.

В результате рассмотрения материалов дела N 4-00-1283/77-17 должностным

лицом Московского УФАС России установлено следующее.

Аукцион проведен на основании приказа генерального директора АО "ВДНХ"

от 24.10.2016 N ВДНХ-12-885/16 "О проведении открытого аукциона на право

заключения договора аренды 20 нестационарных торговых объектов по адресу:

Москва, проспект Мира, дом 119, ВДНХ. Специализация (целевое использование)

"Прохладительные напитки - Мороженое".

Заказчиком на собственном сайте http://official.vdnh.ru размещено извещение о

проведении Аукциона, а 24.10.2016 данное извещение было опубликовано в

Российской газете.

В соответствии с документацией о проведении открытого аукциона на право

заключения договора аренды 20 нестационарных торговых объектов по адресу:

2

г. Москва, проспект Мира, дом 119, ВДНХ (далее - Аукционная документация)

предмет торгов - право заключения договора аренды 20 нестационарных торговых

объектов по адресу: Москва, проспект Мира, дом 119, ВДНХ.

Согласно пунктам 2.1, 3.1 Проекта договора аренды, включенного в состав

Аукционной документации, арендодатель передает арендатору, а арендатор

принимает во временное владение и пользование нестационарный торговый объект

для организации точки общественного питания, специализация - реализация

прохладительных напитков и мороженого.

Решением Комиссии Управления по делу N 1-00-2189/77-16 с учетом того

обстоятельства, что предметом Аукциона являлось именно использование

нестационарных торговых объектов в целях, определенных п. 8 ч. 2 приложения N 1

к постановлению Правительства Москвы от 03.02.2011 N 26-ПП "О размещении

нестационарных торговых объектов, расположенных в городе Москве на земельных

участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной

собственности" (далее - Постановление о размещении нестационарных торговых

объектов), установлено, что порядок проведения Аукциона определяется нормами

указанного постановления.

Согласно п. 8 приложения N 2 к Постановлению о размещении

нестационарных торговых объектов организатором аукциона на право заключения

договора на осуществление торговой деятельности (оказание услуг) в

нестационарном торговом объекте и договора на размещение нестационарного

торгового объекта является Департамент города Москвы по конкурентной политике,

который разрабатывает типовую аукционную документацию и согласовывает ее с

инициаторами проведения аукциона, принимает решение о создании аукционной

комиссии, определяет ее состав и порядок работы.

Вместе с тем, как следует из материалов дела N 1-00-2189/77-16, Аукционная

документация в настоящем случае разработана и согласована исключительно

организатором торгов - АО "ВДНХ".

В соответствии с п. 15 приложения N 2 к Постановлению о размещении

нестационарных торговых объектов организатор торгов не менее чем за 30

календарных дней до дня проведения электронного аукциона размещает извещение

о проведении аукциона и аукционную документацию, включающую проект

договора, на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной

сети "Интернет" и на электронной площадке.

Однако, как установлено при рассмотрении дела N 1-00-2189/77-16,

организатором закупки - АО "ВДНХ" на сайте http://official.vdnh.ru было размещено

исключительно извещение о проведении аукциона, без аукционной документации.

Аукционная документация в соответствии с п. 19 извещения о проведении

Аукциона на бумажном носителе будет выдаваться Организатором торгов

заявителям при наличии доверенности с "24" октября 2016 г. по "7" ноября 2016

г. (в рабочие дни) с 15 ч. 00 мин. до 17 ч. 00 мин. (время московское) по адресу:

г. Москва, проспект Мира, д. 119, стр. 69, каб. 418 при её оплате. Стоимость

Документации об аукционе: 1 500 (одна тысяча пятьсот) рублей.

3

В соответствии с ч. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее

- ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований,

предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан

и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами,

но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают

гражданские права и обязанности.

Таким образом, объявив о проведении торгов в форме открытого аукциона,

АО "ВДНХ" конклюдентно согласилось со всеми требованиями, предъявляемыми

нормами ГК РФ к данной процедуре, и, как следствие, отнесло на себя все риски

несоответствия своих действий данной процедуре.

Извещение о проведении торгов в контексте ст. 448 ГК РФ представляет собой

доведение информации о предстоящей процедуре и общие сведения о предмете

торгов, между тем как документация о торгах, именуемая в том числе конкурсной,

аукционной, закупочной или котировочной, представляет собой необходимые для

потенциальных участников сведения и подробное описание товаров, работ или

услуг, которые требуются организатору торгов, то есть полный пакет документов,

содержащий условия заключения контракта, стоимость выполнения, сроки, способы

оплаты, критерии отбора исполнителя, объем и график работ и (или) услуг,

техническое задание и так далее. Отсутствие указанных сведений является

непреодолимым препятствием для потенциальных участников торгов к подаче ими

заявки, поскольку не позволяет ознакомиться с порядком подачи заявки на участие в

торгах и условиями последующего заключения договора, что объективно влечет за

собой ограничение количества потенциальных участников торгов ввиду отсутствия

у них существенной информации об условиях их проведения.

Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 448 ГК РФ, если иное не предусмотрено

законом, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором

не позднее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать

сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих

обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе

об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также

сведения о начальной цене.

Буквальное толкование данной нормы права позволяет сделать вывод о

необходимости указания в извещении о проведении торгов четких сведений о

поэтапном оформлении и подаче заявки.

Отсюда следует вывод о необходимости указания требований к содержанию,

форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке не только в документации

о закупке, но и в извещении о проведении такой закупки (ч. 2 ст. 448 ГК РФ).

В то же время, как следует из текста извещения о проведении аукциона (п. 14),

информация о порядке проведения аукциона, в том числе об оформлении участия в

аукционе изложена в документации об аукционе.

Таким образом, извещение о проведении торгов в настоящем случае не только

не содержит необходимых в контексте ст. 448 ГК РФ сведений, но и содержит

отсылку к документам, которые отсутствуют в свободном доступе, что препятствует

4

потенциальным участникам торгов в ознакомлении с упомянутыми документами и,

как следствие, в подготовке и подаче заявок на участие в торгах.

Таким образом, в нарушение требований действующего законодательства

организатором торгов ограничена возможность ознакомления с Аукционной

документацией и проектом договора. Предоставление Аукционной документации

только при условии предварительной оплаты не является надлежащим порядком

предоставления такой документации поскольку противоречит принципам

проведения торгов, закрепленным в ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006

N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

В силу п. 2 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов,

запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений

запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению,

ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов,

запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов,

запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в

торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к

информации, если иное не установлено федеральным законом.

Таким образом, действия организатора торгов - АО "ВДНХ", выразившиеся в

нарушении порядка предоставления документации об обязательных в соответствии

с законодательством Российской Федерации торгах, нарушают ст. 448 ГК РФ и

образуют признаки состава административного правонарушения, предусмотренного

ч. 5 ст. 7.32.4 Кодекса об административном правонарушении (далее - КоАП РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением

признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или

юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской

Федерации об административных правонарушениях установлена административная

ответственность.

Согласно ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ, назначение административного наказания

юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное

правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к

административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает

от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие функции по

организации и проведению обязательных в соответствии с законодательством

Российской Федерации торгов, в том числе члены конкурсной комиссии, аукционной

комиссии, совершившие административные правонарушения, предусмотренные

ст. 7.32.4 КоАП РФ, несут административную ответственность как должностные

лица.

Согласно документам, представленным АО "ВДНХ" (вх. от 06.09.2017

N 43003/17), должностным лицом ответственным за размещение в соответствии с

законодательством Российской Федерации информации о проведении Аукциона

является коммерческий директор АО "ВДНХ" <...>.

5

В соответствии с приказом генерального директора АО "ВДНХ"

от 07.05.2014 N 365-к "О приеме работника на работу" <...> является коммерческим

директором АО "ВДНХ".

В соответствии с приказом генерального директора АО "ВДНХ"

от 24.10.2016 N ВДНХ-12-885/16 "О проведении открытого аукциона на право

заключения договора аренды 20 нестационарных торговых объектов по адресу:

Москва, проспект Мира, дом 119, ВДНХ. Специализация (целевое

использование) "Прохладительные напитки - Мороженое" <...> осуществляет

контроль за исполнением данного приказа.

Согласно сведениям, представленным АО "ВДНХ", должностная инструкция,

регламентирующая порядок работы коммерческого директора в АО "ВДНХ",

отсутствует.

Руководствуясь представленными документами и сведениями, а также

принимая во внимание то обстоятельство, что допущенное АО "ВДНХ" нарушение

сопряжено с нарушением порядка проведения аукциона, должностное лицо

административного органа приходит к выводу о том, что должностным лицом,

ответственным за нарушение порядка предоставления Аукционной документации

является коммерческий директор АО "ВДНХ" <...>.

Таким образом, действия коммерческого директора АО "ВДНХ" <...>

нарушают положения ст. 448 ГК РФ, что установлено решением по делу

N 1-00-2189/77-16, и образуют состав административного правонарушения,

ответственность за которое предусмотрена ч. 5 ст. 7.32.4 КоАП РФ.

Согласно ч. 5 ст. 7.32.4 КоАП РФ, нарушение порядка предоставления

документации об обязательных в соответствии с законодательством Российской

Федерации торгах, порядка разъяснения такой документации, порядка приема заявок

на участие в торгах, заявок на участие в продаже государственного или

муниципального имущества, за исключением случаев, предусмотренных статьями

7.30 и 7.32.3 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на

должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на

юридических лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Место совершения административного правонарушения - г. Москва,

пр-т Мира, д. 119 (место нахождения Заказчика).

Временем совершения административного правонарушения является

24.10.2016.

Обстоятельства, смягчающие административную ответственность,

отягчающие административную ответственность <...> за совершенное

административное правонарушение, не выявлены.

Обстоятельств, указывающих на малозначительность допущенного

правонарушения, должностным лицом административного органа не установлено.

Руководствуясь ч. 5 ст. 7.32.4, ст.-ст. 4.1, 23.48, 29.9, 29.10 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

6

1. Признать должностное лицо - коммерческого директора АО "ВДНХ"

<...> виновным в совершении административного правонарушения, ответственность

за которое предусмотрена ч. 5 ст. 7.32.4 КоАП РФ.

2. Назначить должностному лицу - коммерческому директору АО "ВДНХ"

<...> административное наказание в виде административного штрафа в размере 12

000 (Двенадцати тысяч рублей) руб.

В соответствии с ч. 5 ст. 3.5 КоАП РФ сумма административного штрафа

подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Согласно ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть

уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее

60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу

либо со дня истечения срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 160.1 Бюджетного кодекса денежные взыскания

(штрафы) за нарушение законодательства Российской Федерации о размещении

заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд

Российской Федерации оплачиваются по следующим реквизитам:

Получатель:

УФК по г. Москве (для Московского УФАС России, л/с

04731324890)

ИНН/КПП: 7706096339 / 770101001

Банк

получателя:

ГУ Банка России по ЦФО

р/с 40101810800000010041

БИК 044583001

ОКТМО: 45375000

КБК 161 1 16 02010 01 6000140

Назначение

платежа:

Административный штраф по делу N 4-00-1283/77-17 об

административном правонарушении

В соответствии с ч. 5 ст. 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа,

свидетельствующего об уплате административного штрафа, и информации об уплате

административного штрафа в Государственной информационной системе о

государственных и муниципальных платежах, по истечении срока, указанного в ч. 1 или

1.1 ст. 32.2 КоАП РФ, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление,

направляют в течение десяти суток, а в случае, предусмотренном ч. 1.1 ст. 32.2 КоАП

РФ, в течение одних суток постановление о наложении административного штрафа с

отметкой о его неуплате судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке,

предусмотренном федеральным законодательством.

Согласно ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок

7

влечет наложение административного штрафа в двухкратном размере суммы не

уплаченного штрафа.

Документы, подтверждающие уплату штрафа, необходимо направить по

электронной почте или факсу. В назначении платежа необходимо указывать номер

постановления о наложении штрафа.

В случае невозможности идентифицировать платеж или при отсутствии сведений у

Московского УФАС России о своевременной оплате штрафа Московское УФАС России

обязано передать постановление для принудительного исполнения в ФССП России.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.1 и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ постановление по делу

об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган,

вышестоящему должностному лицу, в районный суд в течение 10 суток со дня вручения

или получения копии постановления.

Согласно ч. 1 ст. 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном

правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для

обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если

указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Приложение: квитанция на 1 листе.

Заместитель руководителя <...>