Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 15 ноября 2017 г. г. N 1-14.6-255/78-01-17

Резолютивная часть оглашена "15" ноября 2017 г.	Санкт-Петербург
В полном объеме решение изготовлено "24" ноября 2017 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Председатель Комиссии:

Члены Комиссии:

рассмотрев дело N1-14.6-255/78-01-17 по признакам нарушения ООО "Мангустин" (пр. Стачек, дом 37, лит. А, Санкт- Петербург, 198097, ИНН 7805626555, ОГРН 1137847259550) статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее также - Закон о защите конкуренции),

в присутствии представителей:

Компании "Бондюэль С.А.С." -

ООО "Мангустин" -

УСТАНОВИЛА:

1. В Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее также - Управление) поступило заявление компании "Бондюэль С.А.С." (вх.N3448/17 от 14.02.2017) относительно нарушения ООО "Мангустин" антимонопольного законодательства Российской Федерации, в частности статьи 14.6 Закона о защите конкуренции. Данное нарушение, как считает Заявитель, выразилось в имитировании упаковки консервированной кукурузы "Бондюэль", ее цветовой гаммы, фирменного стиля в целом, вводимой в гражданский оборот хозяйствующим субъектом.

В своем заявлении компания "Бондюэль С.А.С." указывает, что 18 января 2017 года в магазинах ООО "Як+" (г. Москва, ул. Шипиловская, д. 36, корп. 1), ООО "Петаса" (г. Москва, ул. Кустанайская, д. 5, корп. 4) были приобретены банки с консервированной кукурузой, маркированные обозначениями, схожими до степени смешения с товарными знаками компании "Бондюэль С.А.С.".

По мнению Заявителя, упаковка консервированной кукурузы компании "M.R.S." (Китай) сходна до степени смешения с упаковкой консервированной кукурузы компании "Бондюэль", с товарными знаками компании "Бондюэль", а также нарушает исключительные права Заявителя.

2. Позиция Ответчика изложена в его письменных объяснениях по делу (от 18.08.2017 г., от. 09.11. 2017 г.) и сводится к следующему.

Согласно позиции Ответчика упаковки консервированной кукурузы компании "M.R.S." (Китай) и компании "Бондюэль" не могут считаться сходными до степени смешения, поскольку сходство словесных обозначений не является ни звуковым (фонетическим), ни графическим (визуальным), ни смысловым (семантическим) в данном случае, а также поскольку схематичное и реалистичное изображение товара (зерна кукурузы с листвой), сведения характеризующие товар (надпись "кукуруза" и "кукуруза сладкая"), простые геометрические линии (дуга, полудуга, овал) не являются обозначениями, обладающими различительной способностью и не могут быть объектом индивидуализации, охраняемым законом.

Материалами дела N1-14.6-255/78-01-17 о нарушении антимонопольного законодательства установлено следующее.

Временным интервалом исследования товарного рынка оптово-розничной торговли консервированной кукурузы явился период с 18.01.2017 по 15.05.2017. Консервы "кукуруза сахарная в зернах" и "Кукуруза сахарная в зернах в вакуумной упаковке" в зависимости от показателей качества изготавливают высшего и первого сортов (ГОСТ Р 53958-2010. Консервы натуральные. Кукуруза сахарная. Технические условия), с учетом изложенного продуктовые границы товарного рынка определены как оптово-розничная торговля консервированной кукурузы в зернах. Географическими границами рынка по реализации консервированной кукурузы в зернах является вся Россия. С учетом продуктовых и географических границ потребителями на данном рынке выступают физические и юридические лица, осуществляющие оптово-розничную куплю-продажу консервированной кукурузы в зернах.

В группу лиц с компанией "Бондюэль С.А.С." входят ООО "Бондюэль-Кубань" и ООО "Кубанские консервы", которые являются конкурентами ООО "Мангустин" на рынке оптово-розничной купли-продажи консервированной кукурузы.

Данные выводы подтверждаются анализом состояния конкуренции на товарном рынке, проведенного Санкт-Петербургским УФАС России.

В соответствии со ст. 14.6 Закон о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе:

1. незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации;

2. копирование или имитация внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот хозяйствующим субъектом-конкурентом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля в целом (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товар.

Заявитель в качестве подтверждения факта нарушения Ответчика к заявлению приложил кассовый чек на приобретенную продукцию компании "M.R.S." (Китай), а также заключение специалиста, патентного-поверенного Пермякова П.Н., он же является сотрудником Некоммерческого партнерства Адвокатского бюро "Шевырев и партнеры". Пермяков П.Н. представляет интересы компании "Бондюэль С.А.С." на территории Российской Федерации.

Предметом данного заключения явилась степень сходства обозначений (этикеток) консервированной продукции компании "M.R.S." (Китай) (импортер ФРЕШ М ООО, Краснодарский край, Новороссийк) и товарных знаков РФ "Bonduelle" NN484518, 484519, 241185 и 236818, а также однородности товаров, в отношении которых они охраняются. (приведенные на рис. N1, N 2).

Рис. N1

Рис. N2

Из данного заключения следует, что обозначение (этикетка) продукции компании "M.R.S." (Китай) (импортер ФРЕШ М ООО, Краснодарский край, Новороссийк) является сходными до степени смешения с товарными знаками NN484518, 484519, 241185 и 236818 компании "Бондюэль" (Франция).

Между тем, заявление подано в отношение ООО "Мангустин".

Письмом от 14.03.2017 г. N78/6836/17 Управлением у Заявителя было запрошено объяснение по данному факту. Письмом (вхюN9167-ЭП/17 от 14.04.2017) Заявитель сообщил, фотоизображения продукции, импортёром которой является ООО "ФРЕШ М", к первоначальному заявлению приложены ошибочно. Также он приложил фотоизображения продукции Ответчика.

В ходе рассмотрения дела N1-14.6-255/78-01-17 ООО "Мангустин" заявило ходатайство о проведении социологического исследования с целью определения наличия или отсутствия сходства до степени смешения между упаковкой кукурузы "M.R.S.", с одной стороны, и упаковкой кукурузы "Бондюэль", с другой стороны.

Компания "Бондюэль С.А.С." (вх.N20413-ЭП/17 от 23.08.2017) представила сведения о согласовании сторонами условий проведения социологического исследования, а Ответчиком в материалы дела была представлена фотография оригинальной упаковки (этикетки) продукции, импортером которой он является.

Определением от 23.08.2017 г. N78/24971/17 рассмотрение дела N1-14.6-255/78-01-17 было приостановлено до окончания проведения ФГБУН "Институт социологии Российской академии наук" экспертизы посредством социологического опроса.

Письмом (вх.N24238-ЭП/17 от 11.10.2017) Ответчик представил в материалы дела результаты социологического исследования и ходатайствовал о возобновлении производства по делу.

Определением от 13.10.2017 г. N78/29986/17 рассмотрение дела N1-14.6-255/78-01-17 было возобновлено.

По результатам социологического опроса, проведенного с 14.09.2017 г. по 22.09.2017 г. среди совершеннолетних жителей Российской Федерации - потребителей консервированных овощей и фруктов (29 класс МКТУ), покупающих консервированную кукурузу было представлено заключение ФГБУН Федерального научно-исследовательского социологического центра Российской академии наук N286-2017 от 02.10.2017 г..

На заседании Комиссии 15.11.2017 г. Ответчик представил результаты опроса.

В качестве вопросов, поставленных в исследовании были следующие:

Определить наличие или отсутствие сходства до степени смешения между упаковкой кукурузы "M.R.S.", с одной стороны, и упаковкой кукурузы "Bonduelle", с другой стороны.

Определить наличие или отсутствие опасности введения в заблуждение относительно производителя в случае одновременного присутствия на рынке упаковки кукурузы "M.R.S.", с одной стороны, и упаковкой кукурузы "Bonduelle", с другой стороны.

Определить наличие или отсутствие в оформлении упаковки кукурузы "M.R.S." признаков копирования или имитации внешнего вида упаковки кукурузы "Bonduelle".

В качестве объектов исследования были использованы упаковка кукурузы "M.R.S." (импортер ООО "Мангустин") (которая была представлена самим Ответчиком) и упаковка кукурузы "Bonduelle" (приведенные на рис.N3).

рис. N 3

В ходе проведенного исследования были сделаны следующие выводы:

1. Большинство опрошенных полагают, что кукуруза в упаковке "M.R.S." и кукуруза в упаковке "Bonduelle" производятся разными компаниями. Кроме того, подавляющее большинство респондентов (96%) однозначно могут отличить тестируемые упаковки друг от друга. По всем индикаторам распределение в вариантах, указывающих на наличие смешения, не превышает пороговое значение в 20% (при оценке угрозы смешения схожих обозначений данными, подтверждающими наличие такого смешения, могут быть результаты, полученные путем проведения социологического опроса: если, как минимум, 20% опрошенных потребителей не могут однозначно отличить сравниваемые обозначения, такой процент рассматривается как внушительный, оказывающий влияние на продвижение товаров в определенном сегменте рынка).

Согласно определению сходства до степени смешения, принятому на основании постановления Президиума ВАС РФ от 18 июля 2006 г. N 2979/06, полученные данные в сумме свидетельствуют об отсутствии сходства до степени смешения между упаковкой кукурузы "M.R.S.", с одной стороны, и упаковкой кукурузы "Bonduelle", с другой стороны.

Большинство опрошенных полагают, что кукуруза в упаковке "M.R.S." и кукуруза в упаковке "Bonduelle" производятся разными компаниями. Таким образом, данные позволяют сделать вывод о том, что в случае одновременного присутствия на рынке товаров в упаковке "M.R.S.", с одной стороны, и товаров в упаковке "Bonduelle", с другой стороны, отсутствует опасность введения в заблуждение потребителей относительно производителя товаров в тестируемых упаковках.

Подавляющее большинство потребителей могут отличить тестируемые упаковки друг от друга (96%), а также полагают, что упаковки кукурузы "M.R.S." и "Bonduelle" не принадлежат одной линейке товаров (81%). С учетом п. 9.6 Письма ФАС России от 24.12.2015 NИА/74666/15 "О применении "четвертого антимонопольного пакета"", полученные результаты позволяют сделать вывод об отсутствии копирования или имитации внешнего вида упаковки кукурузы "Bonduelle" упаковкой кукурузы "M.R.S.".

Таким образом, ходе проведенного исследования было установлено отсутствие сходства до степени смешения между упаковкой кукурузы "M.R.S." (вариант дизайна Ответчика) с одной стороны и упаковкой кукурузы "Bonduelle" с другой стороны.

В ходе заседания Комиссии 15.11.2017 г. Заявителем в материалы дела было представлено заключение специалиста патентного-поверенного Пермякова П.Н. в дополнение к представленному ранее. Предметом исследования являлась также степень сходства обозначений (этикеток) консервированной продукции компании "M.R.S." (Китай) и товарных знаков РФ "Bonduelle". Кроме указанных ранее товарных знаков NN484518, 484519, 241185 и 236818 компании "Бондюэль" (Франция), Заявителем было указано на нарушение незаконного использования товарного знака N1128410.

Между тем, необходимо отметить тот факт, что исследуемая в заключении патентного-поверенного Пермякова П.Н. упаковка консервированной продукции компании "M.R.S." (Китай) (импортер ФРЕШ М ООО, Краснодарский край, Новороссийк), как в первом, так и во втором случае, не является упаковкой консервированной продукции компании "M.R.S." (Китай) (импортер ООО "Мангустин", г. Санкт-Петербург), которая была исследована в ходе социологического опроса. Таким образом, заключение патентного поверенного, представленное на заседании Комиссии 15.11.2017 г., не может быть принято в качестве надлежащего доказательства по настоящему делу.

С учетом изложенного, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие степень сходства обозначений (этикеток) консервированной продукции компании "M.R.S." (Китай) (импортер ООО "Мангустин", г. Санкт-Петербург) и компании "Bonduelle".

Статья 14.6 Закона о защите не устанавливает, что имитация чужого товара должна быть полной, но она должна быть достаточной, чтобы вызвать возможность смешения. При этом мнение потребителей продукции является приоритетным.

Также в материалах дела отсутствует какие-либо сведения о том, что Ответчик использует обозначения на упаковке с консервированной кукурузой таким образом, чтобы потребитель мог быть введён в заблуждение.

На основании изложенного выше, Комиссия не усматривает наличия состава антимонопольного нарушения, предусмотренного статьей 14.6 Закона о защите конкуренции в действиях ООО "Мангустин".

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",

РЕШИЛА:

Прекратить рассмотрение дела N1-14.6-255/78-01-17 в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых Комиссией Санкт-Петербургского УФАС России действиях ООО "Мангустин".

Председатель Комиссии

Члены Комиссии

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.