Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 15 февраля 2018 г. N 92/Р-2017

Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя председателя Комиссии:

<_> - заместителя руководителя управления;

Членов Комиссии: <_> -

<_> - начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;

специалиста-эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;

рассмотрев дело N 92/Р-2017, возбужденное в отношении индивидуального предпринимателя <_> (ИНН <_>, ОГРНИП <_>, дата регистрации: <_>, дата рождения: <_>, место рождения: <_>, далее - ИП <_>) о размещении рекламы, содержащей признаки нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе") в присутствии представителя ИП <_>- <_> (далее - <_>) по доверенности б/н от 22.09.2017,

УСТАНОВИЛА:

В соответствии с планом работы отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков Кемеровского УФАС России на 2017 г. было проведено наблюдение за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о рекламе при размещении наружной рекламы, расположенной на территории г. Кемерово и установлено, что по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, на стене магазина "Крюгер", размещена реклама следующего содержания:

- "Попробуйте новинку! Шахтерское" (Акт осмотра наружной рекламы N 06 от 29.06.2017).

Согласно кассовому чеку от 29.06.2017 N 68 в магазине "Крюгер" по Адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31 были приобретены следующие товары: бутылка 1,0 л в количестве двух штук (18 рублей), "Шахтерское" (64 рубля), Лимонад "Груша" (45 рублей), деятельность в магазине "Крюгер" по адресу г. Кемерово, ул. Пионер, 31, осуществляет ИП <_> (ИНН <_>).

Согласно кассовому чеку от 29.06.2017 N 68 в магазине "Крюгер" по указанному адресу реализуется алкогольная продукция - пиво "Шахтерское".

В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.

11.09.2017 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 92/Р-2017 в отношении ИП <_> и назначено к рассмотрению на 16.10.2017 в 11 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

12.10.2017 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ИП <_> (исх. от 11.10.2017 б/н), из которых следует, что ИП <_> арендует нежилое помещение у индивидуального предпринимателя <_> (далее - ИП <_>) на основании договора аренды от 01.04.2017.

Между ИП <_> и ИП <_> 01.04.2017 заключен договор на установку и эксплуатацию временной рекламной конструкции, согласно которому ИП <_> без какого - либо дополнительного согласования имеет право размещать следующие рекламные конструкции на здании по адресу: г. Кемерово ул. Пионер, 31:

- вид (тип) устанавливаемой временной рекламной конструкции: панно на фасаде;

-количество временных рекламных конструкций или рекламных носителей: 2;

- площадь рекламной конструкции: 4480х2100, 6240х2100;

- площади информационных полей: 4480х2100, 6240х2100.

Для размещения рекламных конструкций ИП <_> заключил договор от 01.06.2017 N 93 с обществом с ограниченной ответственностью "РПМ "Галеон". Работы по изготовлению и монтажу рекламных конструкций были завершены 10.06.2017.

В период с 01.06.2017 по 31.06.2017 ИП <_> осуществлял розничную продажу продовольственных и непродовольственных товаров в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, в том числе рыбным ассорти "Шахтерское" холодного копчения.

Представлен ассортимент (перечень товаров) к реализации в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31 в период с 01.06.2017 по 30.06.2017.

16.10.2017 состоялось рассмотрение дела N 92/Р-2017 в присутствии представителя ИП <_>- <_> (доверенность б/н от 22.09.2017), который поддержал представленные письменные пояснения, а также дополнительно пояснил, что в июне 2017 г. в магазине "Крюгер" в продаже имелось рыбное ассорти "Шахтерское", в настоящее время в магазинах в продаже имеется как рыбное ассорти, так и пиво с наименованием "Шахтерское". Также представитель ИП <_> пояснил, что рекламная конструкция размещалась в июне 2017 г., в настоящее время данная конструкция также размещается, но не по всем адресам магазинов.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ИП <_>, комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств.

Определением от 16.10.2017 рассмотрение дела N 92/Р-2017 было отложено на 14.11.2017 в 11 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

В определении об отложении рассмотрении дела N 92/Р-2017 от 16.10.2017 у ИП <_> были запрошены копии следующих документов (заверенных надлежащим образом): утвержденного перечня товаров, реализуемых в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, за период с 01.07.2017 по 16.10.2017; утвержденного прайс - листа на товары, реализуемые в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, за период с 01.06.2017 по 16.10.2017.

10.11.2017 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ИП <_> (исх. от 09.11.2017 б/н) и заверенные копии ассортимента магазина по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31 за период с 01.07.2017 по 16.10.2017.

Из письменных пояснений ИП <_> (исх. от 09.11.2017 б/н) следует, что согласно Закону РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" ИП <_> как индивидуальному предпринимателю не требуется обязательное наличие прайс-листа на товары, реализуемые в магазине по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, таким образом, прайс-лист отсутствует.

Представлен ассортимент (перечень товаров) к реализации в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31 в период с 01.07.2017 по 16.10.2017.

14.11.2017 состоялось рассмотрение дела N 92/Р-2017 в присутствии представителя ИП <_>- <_> (доверенность б/н от 22.09.2017), который поддержал представленные письменные пояснения, а также пояснил, что разливное пиво с наименованием "Шахтерское" (светлое и темное) реализовывается ИП <_> с октября 2017 г., с июня 2017 г. по октябрь 2017 г. реализовывалось рыбное ассорти "Шахтерское".

Определением от 14.11.2017 рассмотрение дела N 92/Р-2017 было отложено на 15.12.2017 в 11 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом с уведомлением о вручении.

В определении об отложении рассмотрении дела N 92/Р-2017 от 15.11.2017 у ИП <_> были запрошены копии следующих документов (заверенных надлежащим образом): журнала учета розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции за период с 01.06.2017 по 31.10.2017; отчета по программе ЕГАИС за период с 01.06.2017 по 31.10.2017 Дополнительно необходимо было представить информацию о поставщиках пива "Шахтерское" (светлое и темное) с 01.06.2017 и по настоящее время (с приложением подтверждающих документов, а именно договоров поставки со всеми приложениями, товарных накладных и пр.). А также представить информацию об адресах магазинов "Крюгер" (ИП <_>), на которых размещена спорная реклама следующего содержания: "Попробуйте новинку! Шахтерское" (с приложением фотографий).

08.12.2017 в адрес Кемеровского УФАС России представлены письменные пояснения ИП <_> (исх. от 07.12.2017 б/н), согласно которым между Обществом с ограниченной ответственностью "Санта Крюгер-Кузбасс" (далее - ООО "Санта Крюгер-Кузбасс") и ИП <_> заключен договор поставки от 01.12.2017, фактическая поставка пива "Шахтерское" началось с 06.12.2017 (представлена копия товарной накладной), баннер с рекламой "Попробуйте новинку! Шахтерское", демонтирован.

А также ИП <_> пояснил в письменных пояснениях, что предоставления журнала учета розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции за период с 01.06.2017 по 31.10.2017 невозможно, так как приказом Росалкогольрегулирования от 19.06.2015 N 164 "О форме журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции и порядке его заполнения" такая форма отчетности не предусмотрена.

11.12.2017 в адрес Кемеровского УФАС России Межрегиональным управлением Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому Федеральному округу (исх. от 04.12.2017 .N у6-21463/09), представлены зафиксированные в Единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее - ЕГАИС) в период 01.06.2017 по 30.11.2017, представленные поставщиком - ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (ИНН <_>) сведения о поставке алкогольной продукции (пиво "Шахтерское", производитель: - Общество с ограниченной ответственностью "АКВАЛЭНД") в адрес ИП <_>.

Также представлена копия отчета об объемах поставки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции за период с 01.06.2017 по 30.11.2017 по дате накладной, согласно которому поставка алкогольной продукции (пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское") в адрес ИП <_> осуществлялась в следующие даты: 04.08.2017, 29.09.2017, 02.11.2017.

12.12.2017 в адрес Кемеровского УФАС России поступила информация от ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (исх. от 12.12.2017 N 77) согласно, которой между ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" и ИП <_> заключен договор поставки от 01.12.2017, фактическая поставка пива "Шахтерское" началась с 06.12.2017.

15.12.2017 в адрес Кемеровского УФАС России поступило заявление физического лица (вх. от 15.12.2017 N 8266) о наличии признаков нарушения статьи 21 ФЗ "О рекламе" при размещении наружной рекламы по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, на стене магазина "Крюгер" от 18.11.2017, следующего содержания: "Пробуйте новинку! Шахтерское". Из обращения также следует, что заявитель купил в магазине, расположенном по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, пиво "Шахтерское".

Заявителем представлен кассовый чек от 18.11.2017 N 71, согласно которому он приобрел следующие товары бутылка 1,0 л (9 рублей), "Шахтерское" (64 рубля), деятельность в магазине "Крюгер" по адресу г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, осуществляет ИП <_> (ИНН <_>).

15.12.2017 состоялось рассмотрение дела N 92/Р-2017 в присутствии представителя ИП <_> - <_> (доверенность б/н от 22.09.2017), который поддержал письменные пояснения, представленные ранее.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ИП <_>, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу:

-о необходимости отложения рассмотрения данного дела, в связи с тем, что информация, представленная ИП <_> и ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" противоречит информации, которая представлена Межрегиональным управлением Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому Федеральному округу, в части даты поставки пива "Шахтерское" ИП <_>.

-о приобщении заявления физического лица (вх. от 15.12.2017 N 8266) к материалам дела N 92/Р-2017 в отношении ИП <_>, а также для получения дополнительных доказательств.

Определением от 15.12.2017 рассмотрение дела N 92/Р-2017 было отложено на 15.02.2018 в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

09.01.2018 в адрес Кемеровского УФАС России представлены письменные пояснения ИП <_> (исх. от 08.01.2018 б/н), согласно, которым ИП <_> арендует нежилое помещение по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1. Рекламная конструкция по указанному адресу изготовлена силами персонала. Реклама ассорти рыбного "Шахтерское" изготовлена по заказу ИП <_>, какие-либо документы отсутствуют. В настоящее время реклама демонтирована.

Из пояснений также следует, что согласно товарно-транспортной накладной ЕГАИС от 04.08.2017 N С000026994 поставщиком ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" действительно доставлено 65 ДАЛ пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское" по адресу г. Кемерово, ул. Пионер, 31, но 05.08.2017 все указанное пиво было перемещено в магазин по адресу г. Кемерово, пр-т Шахтеров, 117, согласно накладной от 05.08.2017.

Представлены также копии следующих документов: договор поставки товара 28.03.2017 N 420 заключенный между ИП <_> и ООО "Санта Крюгер-Кузбасс", товарная накладная от 04.08.2017 N С000026994, согласно которой ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (поставщик), ИП <_> (покупатель), адрес поставки (магазина) является г. Кемерово, ул. Пионер, 31, товар: пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское". Товарная накладная от 29.09.2017 N С000034084, ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (поставщик), ИП <_> (покупатель), адрес поставки (магазина) является г. Кемерово, ул. Свободы, 19, товар: пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское". Товарная накладная от 02.11.2017 N С000038316, ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (поставщик), ИП <_> (покупатель), адрес поставки (магазина) является г. Кемерово, ул. Шахтеров, 117 товар: пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское".

06.02.2018 в адрес Кемеровского УФАС России Межрегиональным управлением Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому Федеральному округу (исх. от 01.02.2018 .N у6-2392/09) представлена информация о том, что согласно сведениям, зафиксированным в ЕГАИС ИП <_> закупил в мае 2017 г. у ООО "Санта Крюгер - Кузбасс" алкогольную продукцию в объеме 33, 204 ДАО. При этом, пиво наименования "Шахтерское" разливное ИП <_> не закупал.

15.02.2018 состоялось рассмотрение дела N 92/Р-2017 в присутствии представителя ИП <_> - <_> (доверенность б/н от 22.09.2017), который поддержал письменные пояснения, представленные ранее.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ИП <_> - <_> (доверенность б/н от 22.09.2017), Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к следующим выводам:

- "Попробуйте новинку! Шахтерское" (Акт осмотра наружной рекламы N 06 от 29.06.2017).

Также в адрес Кемеровского УФАС России поступило заявление физического лица (вх. от 15.12.2017 N 8266) о наличии признаков нарушения статьи 21 ФЗ "О рекламе" при размещении наружной рекламы по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, на стене магазина "Крюгер" от 18.11.2017, следующего содержания: "Пробуйте новинку! Шахтерское". Из обращения также следует, что заявитель купил в магазине, расположенном по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, пиво "Шахтерское".

Согласно, информации представленной Межрегиональным управлением Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому Федеральному округу поставка пива "Шахтерское" (пиво светлое фильтрованное пастеризованное "Шахтерское") поставщиком ООО "Санта Крюгер-Кузбасс" (ИНН 4205122494) в адрес ИП <_> осуществлялась в следующие даты: 04.08.2017, 29.09.2017, 02.11.2017. В мае 2017 г. <...> не закупал у ООО "Санта Крюгер - Кузбасс" пива с наименования "Шахтерское".

Вместе с тем, согласно представленным ИП <...> копиям ассортимента (перечня товаров), которые реализовывались в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31 (в периоды: с 01.06.2017 по 30.06.2017 и с 01.07.2017 по 16.10.2017) полное наименование названия рыбного ассорти "Шахтерское" - "Набор-ассорти "Шахтерское" х/к", все разливные наименования сорта пива, перечисленные в ассортименте (перечне товаров) указаны без указания самого напитка (слова "пиво"), например, "Баварский лев", "Бочковое", "Шахтерское" и др.

Следовательно, название товарных позиций (приобретенных товаров) в чеках от 29.06.2017 N 68, от 18.11.2017 N 71, а именно "Шахтерское", бутылка 1,0 л совпадает с названиями, указанными в ассортименте (перечне товаров), которые реализовывались ИП <_>.

Факт реализации именно вышеуказанных товарных позиций подтвержден представленным заявителем кассовым чеком от 18.11.2017 N 71, а также указанием в заявлении, что он приобрел именно пиво "Шахтерское" и фотографиями наружной рекламы по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1, на стене магазина "Крюгер" от 18.11.2017, следующего содержания: "Пробуйте новинку! "Шахтерское".

Также поставка пива светлого фильтрованного пастеризованного "Шахтерское" (поставщик: ООО "Санта Крюгер-Кузбасс") в адрес ИП <_> подтверждена Межрегиональным управлением Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Сибирскому Федеральному округу - 02.11.2017.

ИП <_> не были представлены в адрес Кемеровского УФАС России копии утвержденного прайс - листа на товары, реализуемые в магазине "Крюгер" по адресу: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, за период с 01.06.2017 по 16.10.2017., а также копии журнала учета розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции за период с 01.06.2017 по 31.10.2017, пояснив (исх. от 07.12.2017 б/н), что приказом Росалкогольрегулирования от 19.06.2015 N 164 "О форме журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции и порядке его заполнения" такая форма отчетности не предусмотрена.

Вместе с тем с 1 января 2016 г. продавцы алкогольной продукции, в том числе и пива, обязаны вести журнал учёта объёма розничных продаж. Форма журнала и порядок его заполнения утверждены Приказом Росалкогольрегулирования от 19.06.2015 N 164.

Журнал учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции должен заполняться ежедневно, не позднее следующего дня после продажи каждой тары или упаковки алкоголя, в том числе пива.

Отсутствие журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции или неверное его ведение влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией продукции, явившейся предметом административного правонарушения, либо без таковой.

Согласно выписке из ЕГРИП основным видом деятельности ИП <_> (ИНН <_>) является торговля розничная алкогольными напитками, включая пиво, в специализированных магазинах, которыми и являются магазины "Крюгер".

В соответствии с пунктом 16 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе", информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" установлено, что ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Пунктом 3 части 2 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что недобросовестной признается реклама, которая представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

В нарушение данной правовой нормы по адресу г. Кемерово, ул. Пионер, 31, г. Ленинск-Кузнецкий, б-р Химиков 9/1 размещена реклама алкогольной продукции с указанием на марку пива "Шахтерское".

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" несет рекламораспространитель.

Согласно кассовым чекам, деятельность в вышеуказанных магазинах "Крюгер", осуществляет ИП <_> (ИНН <_>).

Таким образом, в данном случае рекламораспространителем является ИП <_>.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия Кемеровского УФАС России,

РЕШИЛА:

1.Признать ненадлежащей рекламу индивидуального предпринимателя <_> (ИНН <_>, ОГРНИП <_>, дата регистрации: <_>, дата рождения: <_>, место рождения: <_>), размещенную по адресам: г. Кемерово, ул. Пионер, 31, г. Ленинск - Кузнецкий, б-р Химиков 9/1,, следующего содержания: "Пробуйте новинку! Шахтерское", поскольку в ней нарушены требования пункта 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе".

2. Не выдавать предписание в связи с добровольным устранением нарушения законодательства "О рекламе".

3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 16 февраля 2018года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Заместитель председателя Комиссии:

Члены Комиссии:

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.