Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 21 февраля 2018 г. N 29

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (Краснодарского УФАС России) _, рассмотрев материалы дела N 29 Р-А/2018, возбужденного в отношении ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" (адрес: 141006, Московская обл., г. Мытищи, ул. Рождественская, д.5, пом.VII; ИНН 5029188379, ОГРН 1145029009509; дата регистрации: 07.08.2014 г.) протоколом Краснодарского УФАС России N 19/2018 об административном правонарушении от 08.02.2018 г. по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по факту нарушения законодательства о рекламе при распространении посредством смс-сообщения на телефонный номер +_ рекламы содержания:

1). "ТОЛЬКО 3 ДНЯ и 9 карт 6мес 24 ч ФИТНЕС+БАССЕЙН=9900 Бронь: 84951504630", полученного 27.03.2017 г. в 13 часов 57 минут;

2). "ТОЛЬКО 3 дня ВОЗОБНОВИ карту ЗАРАНЕЕ и получи 3 МЕСЯЦА в ПОДАРОК ГОД ФИТНЕС+БАССЕЙН+ПОДАРКИ=17900р без депозита БРОНЬ:84951504630", полученного 04.04.2017 г. в 15 часов 29 минут;

3). "Только 3 дня и 15 карт 12мес+3мес заморозки 24 ч ФИТНЕС+БАССЕЙН+ПОДАРКИ=15900р РАССРОЧКА АКТИВАЦИЯ КОГДА УДОБНО Бронь: 84951504630", полученного 05.04.2017 г. в 15 часов 46 минут;

4). "Приглашаем 19-21 апреля на ДНИ ОТКРЫТЫХ ДВЕРЕЙ ЯРКОЕ ШОУ+ФУРШЕТ+ПОДАРКИ Вход СВОБОДНЫЙ Карта на ГОД 24 часа ФИТНЕС+БАССЕЙН=17900р Кол-во ОГРАНИЧЕНО Бронь: 84951504630 3D-ТУР:goo.gl/BjkfnA", полученного 14.04.2017 г. в 15 часов 30 минут;

5). "АКЦИЯ!!! ТОЛЬКО 3 ДНЯ! ПРОДЛИ КАРТУ за 15900р. ГОД 24 ч и ПОЛУЧИ: ПОДАРКИ на 14.000+3 МЕСЯЦА к продлению в ПОДАРОК! АКТИВАЦИЯ КАРТЫ КОГДА УДОБНО! РАССРОЧКА! БРОНЬ: 84951504630", полученного 25.04.2017 г. в 13 часов 48 минут, с нарушением требований ч.1 ст.18 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие надлежащим образом уведомленного о дате, времени и месте рассмотрения дела N 29Р-А/2018 лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении - ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ",

УСТАНОВИЛ:

При осуществлении государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе и в связи с рассмотрением заявления гр. _ (вх.N 3496 от 04.05.2017 г.) Краснодарским УФАС России выявлен факт распространения посредством СМС-сообщения на телефонный номер +_ рекламы содержания:

1). "ТОЛЬКО 3 ДНЯ и 9 карт 6мес 24 ч ФИТНЕС+БАССЕЙН=9900 Бронь: 84951504630", полученного 27.03.2017 г. в 13 часов 57 минут;

2). "ТОЛЬКО 3 дня ВОЗОБНОВИ карту ЗАРАНЕЕ и получи 3 МЕСЯЦА в ПОДАРОК ГОД ФИТНЕС+БАССЕЙН+ПОДАРКИ=17900р без депозита БРОНЬ:84951504630", полученного 04.04.2017 г. в 15 часов 29 минут;

3). "Только 3 дня и 15 карт 12мес+3мес заморозки 24 ч ФИТНЕС+БАССЕЙН+ПОДАРКИ=15900р РАССРОЧКА АКТИВАЦИЯ КОГДА УДОБНО Бронь: 84951504630", полученного 05.04.2017 г. в 15 часов 46 минут;

4). "Приглашаем 19-21 апреля на ДНИ ОТКРЫТЫХ ДВЕРЕЙ ЯРКОЕ ШОУ+ФУРШЕТ+ПОДАРКИ Вход СВОБОДНЫЙ Карта на ГОД 24 часа ФИТНЕС+БАССЕЙН=17900р Кол-во ОГРАНИЧЕНО Бронь: 84951504630 3D-ТУР:goo.gl/BjkfnA", полученного 14.04.2017 г. в 15 часов 30 минут;

5). "АКЦИЯ!!! ТОЛЬКО 3 ДНЯ! ПРОДЛИ КАРТУ за 15900р. ГОД 24 ч и ПОЛУЧИ: ПОДАРКИ на 14.000+3 МЕСЯЦА к продлению в ПОДАРОК! АКТИВАЦИЯ КАРТЫ КОГДА УДОБНО! РАССРОЧКА! БРОНЬ: 84951504630", полученного 25.04.2017 г. в 13 часов 48 минут, с нарушением требований ч.1 ст.18 Федерального закона "О рекламе".

По вышеуказанному факту Краснодарским УФАС России было возбуждено дело N 113 Р/2017 в отношении - ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ". Решением Комиссии Краснодарского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, 18.09.2017 г. (в полном объеме 21.09.2017 г.) реклама вышеуказанного содержания признана ненадлежащей. По данному факту материалы дела N 113Р/2017 были переданы уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ. 08.02.2018 г. было возбуждено дело об административном правонарушении N 29 Р-А/2018.

При рассмотрении дела об административном правонарушении N 29 Р-А/2018 Краснодарским УФАС России установлено следующее.

Смс-сообщения с рекламой вышеуказанного содержания, полученные на телефонный номер +_., отправлены с короткого сервисного номера "ZebraMitish", что подтверждено фотоматериалами, представленными заявителем.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Информация вышеуказанного содержания является рекламой на основании п.1 ст.3 Федерального закона "О рекламе".

В соответствии с ч.1 ст.18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно Федеральному закону "О связи" N 126-ФЗ от 07.07.2003 абонентом является пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Телефонный номер +_ принадлежит гр. _., что подтверждено договором N _об оказании услуг связи "Билайн".

Гр. _, являясь абонентом номера +_, не давал своего согласия на получение СМС-сообщений с вышеуказанной рекламой.

Из документов и материалов, представленных ПАО "ВымпелКом" (вх.N 6536 от 29.06.2017 г.) по запросу Краснодарского УФАС России следует, что отправителем (распространителем) вышеуказанных смс-сообщений, поступивших с номера "ZebraMitish" на абонентский номер +_., является ООО "Раппорто".

Из документов и материалов, представленных в Краснодарское УФАС России ООО "Раппорто" (вх.N 8199 от 09.08.2017 г.), следует, что отправка СМС-сообщений с рекламой вышеуказанного содержания была осуществлена в рамках исполнения договора N 3-М 08/15 о предоставлении доступа к системе Rapporto от 05.08.2015 г., заключенного между ООО "Раппорто" (Агент) и ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" (Заказчик).

В соответствии с ч. 7 ст. 38 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 7 ст. 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, рекламораспространителем рекламы вышеуказанного содержания является ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ".

Согласно объяснениям генерального директора ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" _ от 27.07.2017 г. вышеуказанные смс-сообщения были направлены ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" на номер +_ случайно, "при ручном наборе сотрудником была допущена ошибка в порядке цифр. Впредь данный номер телефона +_ внесен в автоматический фильтр отказа от смс-оповещения для предотвращения отправки повторного смс".

Место совершения административного правонарушения - г_

Время совершения административного правонарушения -27.03.2017 г. в 13 часов 57 минут; 04.04.2017 г. в 15 часов 29 минут; 05.04.2017 г. в 15 часов 46 минут; 14.04.2017 г. в 15 часов 30 минут; 25.04.2017 г. в 13 часов 48 минут.

Таким образом, действия ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ", выразившиеся в распространении посредством СМС-сообщений на телефонный номер +_ вышеуказанной рекламы с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Обстоятельств в соответствии со ст. 4.2 КоАП РФ, смягчающих ответственность, и обстоятельств в соответствии со ст. 4.3 КоАП РФ, отягчающих ответственность на дату рассмотрения дела Краснодарским УФАС России не установлено.

В соответствии с ч.1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среды, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" (юридический адрес: 141006, Московская область, городской округ Мытищи, г. Мытищи, ул. Рождественская, д. 5, пом. VII; ИНН: 5029188379; ОГРН: 1145029009509; дата регистрации: 07.08.2014 г.) является субъектом малого предпринимательства (микропредприятие) и состоит в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, что подтверждено выпиской из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, полученной на официальном сайте Федеральной налоговой службы Российской Федерации https://msp.nalog.ru/search.html от 21.02.2018 г. (выписка в деле), однако ранее ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" было привлечено Краснодарским УФАС России к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде предупреждения по делу N 190 Р-А/2017 от 31.10.2017 г. Постановление N 190 Р-А/2017 от 31.10.2017 г. о привлечении ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" к административной ответственности вступило в законную силу 19.11.2017 г.

Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, а также частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Привлечь ООО "ФИТНЕС КЛУБ "ЗЕБРА - МЫТИЩИ" (адрес: 141006, Московская обл., г. Мытищи, ул. Рождественская, д.5, пом.VII; ИНН 5029188379, ОГРН 1145029009509; дата регистрации: 07.08.2014 г.) к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 (ста тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП по следующим реквизитам:

161 1 16 26000 01 6000 140 - Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства о рекламе

ИНН:2309053192 КПП 231001001

Получатель УФК по Краснодарскому краю (Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю)

Банк получателя Южное ГУ Банка России г. Краснодар

БИК 040349001

Р/счет 40101810300000010013

Назначение платежа КБК (указать код штрафа)

НДС не предусмотрен

ОКТМО: 03701000

Очередность платежа 4

УИН: 16168022200001116742

При оплате административного штрафа в платежном поручении, в назначении платежа необходимо обязательно указывать УИН: 16168022200001116742

Тел/факс: 253-66-82

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд (вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела) в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Руководитель управления _