Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области от 23 января 2019 г. N 08-АП126/2018

Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области <_>, рассмотрев Протокол N 08-АП126/2018 об административном правонарушении от 08.11.2018 г. и материалы дела об административном правонарушении N 08-АП126/2018 в отношении юридического лица - общества с ограниченной ответственностью "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" (ИНН 6501273803, ОГРН 1156501003592, адрес регистрации: 693000, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, д. 285а, зарегистрирован в качестве юридического лица 07.05.2015 МИФНС N 1 по Сахалинской области), по признакам нарушения части 5 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

УСТАНОВИЛ:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области 14.08.2018 (вх. N2696) поступило обращение <_>

данного обращения следует, что на сайте https://sakhalin.info/news/147521 размещён рекламно-информационный материал следующего содержания "Ортодонт-центр "Бэби Смайл" открывает новую клинику в Южно-Сахалинске" от 26.02.2018 с признаками нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").

К отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, применяются положения Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее- ФЗ "О рекламе").

Статья 3 ФЗ "О рекламе" содержит основные понятия, используемые в названном законе.

Так, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Под объектом рекламирования товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Должностным лицом Сахалинского УФАС России установлено, что на сайте https://sakhalin.info/news/147521 размещен рекламно-информационный материал следующего содержания: "Ортодонт-Центр Бэби Смайл открывает новую сеть стоматологии для детей и взрослых по ул. Емельянова 35а в Южно-Сахалинске в жилом комплексе "Созвездие" (за гимназией N1, рядом с детскими садами "Мальвина", "Лебедушка", "Аленушка") и дарит маленьким пациентам процедуру глубокого фторирования зубов после их лечения. В ортодонт-центре "Бэби-Смайл" предлагается полный спектр стоматологических услуг для детей, включая ортодоническое лечение, профилактику кариеса, обучение гигиене полости рта. В детской стоматологии используются новейшее оборудование и самые современные материалы. Для диагностики кариеса в клинике используется специальный индикатор. Для прицельного снимка используется цифровой рентген-аппарат, в котором устанавливается детский режим с минимальным облучением. Углубленная диагностика проводится с помощью ортопантомографа последнего поколения. Здесь малышей лечат без боли и страха. Специалисты подберут обезболивающий препарат в зависимости от аллергологического статуса маленького пациента. В "Бэби Смайл" любят детей и уделяют большое внимание профилактике болезней зубов. Южно-Сахалинск, ул. Емельянова, 35а, офис 42а, запись по телефону 556-000, Лицензия NЛО-65-01-001111 ОТ 26.01.2018 года"

Согласно части 7 статьи 24 ФЗ о рекламе, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Однако в нарушение указанных норм в рекламе стоматологической клиники "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний.

Как следует из пояснений директора стоматологической клиники "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", рассматривая реклама, была заказана как новостной сюжет.

Однако, в материалах дела имеется счет N68260 от 22.02.2018 на оплату рекламных услуг, так же Акт об оказанных услугах N53109 от 26.02.2018 - "размещение рекламы на главной странице sakh.com".

Должностное лицо Сахалинского УФАС России приходит к выводу, о том что в данном случае распространялась именно реклама Ортодонт-Центра "Бэби-Смайл", а так же медицинских услуг, которые ортодонт-центр предоставляет.

В соответствии со ст. 38 ФЗ "О рекламе", за нарушение требований, установленных ст. 24 ФЗ "О рекламе" ответственность несет рекламодатель и рекламораспространитель.

Согласно полученной информации рекламодателем данного сюжета является ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", изготовителем сюжета является ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", рекламораспространиелем является ООО "Сах.ком".

Таким образом, в действиях ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", ООО "Сах.ком", выраженных в размещении на сайте https://sakh.com рекламы медицинских услуг следующего содержания: : "Ортодонт-Центр Бэби Смайл открывает новую сеть стоматологии для детей и взрослых по ул. Емельянова 35а в Южно-Сахалинске в жилом комплексе "Созвездие" (за гимназией N1, рядом с детскими садами "Мальвина", "Лебедушка", "Аленушка") и дарит маленьким пациентам процедуру глубокого фторирования зубов после их лечения. В ортодонт-центре "Бэби-Смайл" предлагается полный спектр стоматологических услуг для детей, включая ортодоническое лечение, профилактику кариеса, обучение гигиене полости рта. В детской стоматологии используются новейшее оборудование и самые современные материалы. Для диагностики кариеса в клинике используется специальный индикатор. Для прицельного снимка используется цифровой рентген-аппарат, в котором устанавливается детский режим с минимальным облучением. Углубленная диагностика проводится с помощью ортопантомографа последнего поколения. Здесь малышей лечат без боли и страха. Специалисты подберут обезболивающий препарат в зависимости от аллергологического статуса маленького пациента. В "Бэби Смайл" любят детей и уделяют большое внимание профилактике болезней зубов. Южно-Сахалинск, ул. Емельянова, 35а, офис 42а, запись по телефону 556-000, Лицензия NЛО-65-01-001111 ОТ 26.01.2018 года", допущены нарушения части 7 статьи 24 Закона о рекламе.

Решением Управления по делу N 08-Р20/2018 от 08.10.2018 рассматриваемая реклама ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" признана ненадлежащей, нарушающей требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе, ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" признано рекламодателем вышеуказанной рекламы.

Таким образом, в действиях ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" усматриваются признаки совершения правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласно части 5 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Решение по делу о нарушении законодательства РФ о рекламе N08-Р20/2018 изготовлено в полном объеме 08.10.2018.

Определение о возбуждении дела об административном правонарушении N08-АП126/2018 и проведении административного расследования направлено законному представителю ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" письмом от 09.10.2018 N08-4466.

Протокол об административном правонарушении составлен в отношении ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" 08.11.2018 г.

Определением от 08.11.2018. назначено место и время рассмотрения дела об административном правонарушении - 22.11.2018 г. в 11 час. 00 мин. по адресу: г. Южно-Сахалинск, проспект Победы, 24.

Копия протокола по делу об административном правонарушении и определения о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении направлена в адрес ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" письмом от 08.11.2018 г. N08-4944.

Время совершения правонарушения: с 26.02.2018.

Место совершения правонарушения: 693000, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, д.285, корп. А.

На рассмотрение дела явился законный представитель ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" <_> личность удостоверена по паспорту, полномочия проверены на основании выписки из ЕГРЮЛ. Которая признала факт нарушения и пояснила что распространение рекламы с нарушением ФЗ "О рекламе" прекращено.

В ходе рассмотрения данного дела в соответствии со статьей 24.1 КоАП РФ всесторонне и полно исследованы материалы дела о совершении административного правонарушения.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении в соответствии со статьей 24.5 КоАП РФ, при рассмотрении дела не установлено.

Обстоятельств,отягчающих административную ответственность юридического лица - ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", не установлено.

В ходе рассмотрения дела рассмотрен вопрос о допустимости применения ст. 2.9 КоАП РФ. Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5).

В силу статьи 3.1 КоАП РФ целью административного наказания является предупреждение совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами, установление административного наказания и определение его вида и размера в каждом конкретном случае должно основываться на конституционных принципах справедливости наказания и его соразмерности совершенному правонарушению.

В данных обстоятельствах применение статьи 2.9 КоАП РФ является невозможным.

Помимо изложенного, прекращение дела по малозначительности может способствовать формированию неправомерного поведения данного субъекта права в будущем, поэтому имеет место существенная угроза охраняемым общественным отношениям.

При таких обстоятельствах, должностное лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении в отношении юридического лица - ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", считает, что основания для освобождения последнего от административной ответственности в связи с малозначительностью отсутствуют.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 4.1.1. КоАП РФ лицам являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" является микропредприятием, с 01.08.2016 включен в реестре малого и среднего предпринимательства.

Однако совершенное ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" административное правонарушение в виде нарушения законодательства о рекламе посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок общественных отношений в сфере производства, размещения и распространения рекламы.

Правонарушения в сфере рекламы медицинских услуг обладают повышенной опасностью.

Общественные отношения, связанные с рекламой медицинских услуг, являются одними из наиболее важных объектов правового регулирования в сфере здравоохранения. Посягательство на них несет в себе существенную угрозу установленному публично-правовому порядку, поскольку непосредственно влияет на состояние здоровья человека. Административное правонарушение, совершенное ООО "Ортодонт-Центр Бэби Смайл", несет в себе угрозу причинения вреда жизни и здоровью людей.

Правонарушения в области рекламирования лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины представляют угрозу причинению вреда здоровью и жизни людей, соответственно, действие части 1 статья 4.1.1 КоАП РФ не может быть применено к правонарушениям, ответственность за совершение которых предусмотрена частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

Учитывая обстоятельства дела, руководствуясь ч. 5 ст. 14.3, 23.48, 29.9 - 29.13, КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

1. Признать юридическое лицо - обществом с ограниченной ответственностью "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" (ИНН 6501273803, ОГРН 1156501003592, адрес регистрации: 693000, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, д. 285а, зарегистрирован в качестве юридического лица 07.05.2015 МИФНС N 1 по Сахалинской области) нарушившим часть 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" и виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ.

2. В соответствии с частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ назначить юридическому лицу - обществу с ограниченной ответственностью "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" (ИНН 6501273803, ОГРН 1156501003592, адрес регистрации: 693000, г. Южно-Сахалинск, ул. Ленина, д. 285а, зарегистрирован в качестве юридического лица 07.05.2015 МИФНС N 1 по Сахалинской области) административное наказание в виде штрафа в размере 200000 (двести тысяч) рублей.

Согласно п. 1 ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 настоящего Кодекса.

3. Сумму штрафа надлежит оплатить путём перечисления средств в соответствии с банковскими реквизитами:

ИНН 6501026378

КПП 650101001

УФК по Сахалинской области (Сахалинское УФАС России л/с 03611253130)

р/с 40101810900000010000

ОТДЕЛЕНИЕ ЮЖНО-САХАЛИНСК Г. ЮЖНО-САХАЛИНСК

БИК 046401001

ОКТМО 64701000

КБК: 161 1 16 26000 01 6000 140

УИН: 16153012300001512740

штрафы за нарушение законодательства о рекламе.

В трехдневный срок со дня уплаты штрафа юридическому лицу - областному автономному учреждению обществу с ограниченной ответственностью "Ортодонт-Центр Бэби Смайл" надлежит представить в Сахалинское УФАС России копии платежных документов.

Настоящее постановление вручить представителю нарушителя и разъяснить, что в соответствии с ч. 1 ст. 30.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба на постановление по делу об административном правонарушении подается судье, в орган, должностному лицу, которыми вынесено постановление по делу и которые обязаны в течение трех суток со дня поступления жалобы направить ее со всеми материалами дела в соответствующий суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу.

Согласно ч. 3 ст. 30.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба может быть подана непосредственно в суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, уполномоченному ее рассматривать.

В соответствии с ч. 5 ст. 30.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается.

В соответствии с п. 1 ст. 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно ч. 1 ст. 31.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

Руководитель управления <_>