Определение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 8 октября 2018 г. N 123/Р-2017

Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя председателя Комиссии:

Членов Комиссии:

<_> -

<_>-

<_>-

заместителя руководителя управления;

главного специалиста - эксперта отдела рекламы недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;

специалиста - эксперта отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков,

рассмотрев дело N 123/Р-2017, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Форбс" (ИНН 5906113115, ОГРН 1125906001341, КПП 590401001, юридический адрес: 614039, г. Пермь, ул. Глеба Успенского, 5 - 32, создание юридического лица 13.03.2012, далее - ООО "Форбс") по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе"),

УСТАНОВИЛА:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило заявление физического лица о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы 13.11.2017 в 16:30 посредством смс - сообщения на абонентский номер <_> следующего содержания: "АВИЛОН увеличил Ваше преимущество до 3 млн.р. "Мерседес-Бенц" до 20.11! Кол-во а\м ограниченно" смс-центр <_>.

Из заявления следует, что согласие на получение вышеуказанной рекламы на абонентский номер <_>заявитель не давал.

Из информации, представленной в адрес Кемеровского УФАС России Публичным акционерным обществом "МТС" (далее - ПАО "МТС") следует, что указанное в запросе смс - сообщение с буквенным идентификатором "ТК-Olympia" на абонентский номер <_> через смс-центр ПАО "МТС" поступило с сервисного номера, выделенного ООО "Форбс".

11.12.2017 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 123/Р-2017 в отношении ООО "Форбс" и назначено к рассмотрению на 22.01.2018 в 11 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "Форбс" заказным письмом с уведомлением о вручении.

16.01.2018 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "Форбс" (исх. б/н от 15.01.2018, вх. N 132э от 16.01.2018, вх. N 284 от 19.01.2018) из которых следует, что ООО "Форбс" занимается оказанием телематических услуг посредством предоставления на возмездной основе услуги по обеспечению взаимодействия между заказчиком и операторами сотовой связи посредством электронного интерфейса, расположенного в сети Интернет.

ООО "Форбс" не имеет технической возможности контролировать содержимое передаваемой информации и номера абонентов заказчика.

Данную SMS-рекламу отправил Общество с ограниченной ответственностью "Диджитал Медиа Холдинг" (заказчик, далее - ООО "Диджитал Медиа Холдинг") по договору N <_> от <_>.

Согласно п. 2.2, 2.3, 3.5, 3.7, 3.8, 4.2.5, 4.2.6, 4.2.7 данного договора, заключенного между ООО "Форбс" (исполнитель) и ООО "Диджитал Медиа Холдинг" (заказчик), ответственность за текст смс несет заказчик, который не должен рассылать смс - сообщения рекламного характера и по первому требованию исполнителя обязан предоставить согласие абонента на смс - информирование.

По данным, предоставленным ООО "Диджитал Медиа Холдинг" в адрес ООО "Форбс" номер <_> принадлежит <_>, который заполнил анкету клиента 19.08.2014 и дал свое согласие на обработку и хранение персональных данных ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ (анкета имеется в материалах дела). ООО "Форбс" дополнительно пояснило, что мобильный номер <_> поставлен в стоп-лист.

Также ООО "Форбс" направило ходатайство о рассмотрении дела N 123/Р-2017 в его отсутствии.

22.01.2018 состоялось рассмотрение дела N 123/Р-2017 в отсутствие представителя ООО "Форбс", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО "Форбс") (надлежащим ООО "Диджитал Медиа Холдинг", ИНН 7714381509, ОГРН 1167746320312, КПП 771401001, дата регистрации: 29.03.2016, юридический адрес: 125319, г. Москва, ул. Академика Ильюшина, д. 4, корп. 1, оф. 17).

Определением об отложении от 22.01.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 16.02.2018 г. Данное определение было направлено в адрес ООО "Форбс", ООО "Диджитал Медиа Холдинг" заказными письмами с уведомлением о вручении.

16.02.2018 на рассмотрение дела N 123/Р-2017 представитель ООО "Диджитал Медиа Холдинг" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "Диджитал Медиа Холдинг" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением об отложении от 16.02.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 28.03.2018 в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "Диджитал Медиа Холдинг" заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

19.02.2018 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "Диджитал Медиа Холдинг" (исх. N от 10.02.2018 N 05-0218), из которых следует, что ООО "Диджитал Медиа Холдинг" занимается деятельностью рекламных агентств, в частности оказывает услуги конечным клиентам по технической поддержке и обеспечению доступа к программному приложению, обеспечивающему формирование, доставку и подтверждение о доставке смс -сообщений в течение определенного периода.

Между ООО "Диджитал Медиа Холдинг" и Обществом с ограниченной ответственностью "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" (далее - ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ") заключен договор об оказании услуг от <_> N <_>.

В соответствии с пунктом 3 Приложения N 1 (правила оказания услуг) к договору от <_> N <_> ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" (заказчик) осуществляет передачу информации (текст смс - сообщения, телефон получателя и другая информация) в программное приложение через сеть интернет. При этом ООО "Диджитал Медиа Холдинг" не имеет доступа к чтению или изменению или изменению данной информации.

В соответствии с п. 3.2.2, п. 3.2.3 договора от <_> N <_>, п. 7, п. 8 Приложения N 1 (правила оказания услуг) к договору от <_> N <_> ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" (заказчик) обязуется в обязательном порядке получить от адресата, на телефон которого планируется отправка смс -сообщений с информацией заказчика, надлежащее согласие на получение таких сообщений, и использовать услугу доступа к программному приложению для передачи информации только адресатам, давшим надлежащее согласие на получение, и при этом ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" несет полную ответственность за нарушение им норм действующего законодательства Российской Федерации, и выступает в качестве рекламораспространителя в соответствии с ФЗ "О рекламе".

28.03.2018 состоялось рассмотрение дела N 123/Р-2017 в отсутствие представителя ООО "Диджитал Медиа Холдинг", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для замены ненадлежащего ответчика (ООО "Диджитал Медиа Холдинг") надлежащим (ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" ОГРН 1147746500351, ИНН 7704863302, КПП 770401001, дата регистрации: 05.05.2014, юридический адрес: 119034, г. Москва, пер. Лёвшинский М., д. 10, пом. IV).

Определением об отложении от 28.03.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 07.05.2018 на 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ", ООО "Диджитал Медиа Холдинг" заказными письмами с уведомлением о вручении.

07.05.2018 на рассмотрение дела N 123/Р-2017 представитель ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением об отложении от 07.05.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 13.06.2018 на 08 часов 30 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" заказным письмом с уведомлением о вручении.

13.06.2018 на рассмотрение дела N 123/Р-2017 представитель ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением об отложении от 13.06.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 23.07.2018 на 09 часов 30 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" заказным письмом с уведомлением о вручении.

23.07.2018 на рассмотрение дела N 123/Р-2017 представитель ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением об отложении от 23.07.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 29.08.2018 на 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" заказным письмом с уведомлением о вручении.

29.08.2018 на рассмотрение дела N 123/Р-2017 представитель ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением об отложении от 29.08.2018 рассмотрение дела N 123/Р-2017 было отложено и назначено к рассмотрению на 08.10.2018 на 14 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" заказным письмом с уведомлением о вручении (возврат корреспонденции с пометкой ФГУП Почты России "истек срок хранения" имеется в материалах дела", корреспонденция направлялась по юридическому адресу согласно выписке ЕГРЮЛ).

08.10.2018 состоялось рассмотрение дела N 123/Р-2018 в отсутствие представителя ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ".

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России установила.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило заявление физического лица о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы 13.11.2017 в 16:30 посредством смс - сообщения на абонентский номер <_> следующего содержания: "АВИЛОН увеличил Ваше преимущество до 3 млн.р. "Мерседес-Бенц" до 20.11! Кол-во а\м ограниченно" смс-центр <_>.

Из заявления следует, что согласие на получение вышеуказанной рекламы на абонентский номер <_> заявитель не давал.

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, распространение рекламы по сетям электросвязи по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Вместе с тем, в материалы дела N 123/Р-2018 ООО "Форбс" представило копию анкеты с указанием номера телефона <_>, в которой <_> дал свое согласие на обработку и хранение персональных данных ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" (анкета имеется в материалах дела).

В связи с тем, что в материалы дела были представлены документы, подтверждающие, что абонент выразил свое согласие на получение рекламных смс - сообщений, признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" в действиях ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" отсутствуют.

Руководствуясь абзацем "а" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, Комиссия Кемеровского УФАС России,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Производство по делу N 123/Р-2017 в отношении ООО "ТК СПЕЦ-ТРАНС-АВТО ОЛИМПИЯ" (ОГРН 1147746500351, ИНН 7704863302, КПП 770401001, дата регистрации: 05.05.2014, юридический адрес: 119034, г. Москва, пер. Лёвшинский М., д. 10, пом. IV) прекратить в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Заместитель председателя Комиссии: <_>

Члены Комиссии: <_>