Определение Управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю от 28 сентября 2018 г. N 11-ФАС22-НК/09-18

Председатель Комиссии управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия), врио заместителя руководителя управления Б <_>, на основании приказа управления Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю от 26 сентября 2018 года N 191 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела по признакам нарушения ООО "Профинструмент", 656056, Алтайский край, г.Барнаул, Мало-Тобольская ул., 24а, ОГРН 1172225023629, ИНН 2225182829, пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в использовании в предпринимательской деятельности на рынке реализации доильных аппаратов обозначения "ДОЮШКА", схожего до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком , правообладателем которого является ООО "Миасский завод доильного оборудования", г.Миасс Челябинской области,

УСТАНОВИЛ:

поводом к возбуждению Алтайским краевым УФАС России в отношении ООО "Профинструмент" дела явились результаты рассмотрения поступившего 25 апреля 2018 года заявления ООО "Миасский завод доильного оборудования" (далее по тексту - ООО "МЗДО") о нарушении исключительных прав Общества на товарный знак.

Алтайским краевым УФАС России в результате проверки фактов, изложенных в заявлении, установлено следующее.

ООО "МЗДО" является правообладателем исключительного права на товарный знак , зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 06.12.2012 г. (приоритет товарного знака с 10.11.2011 г.), что подтверждается свидетельством N 476233.

Данный товарный знак непосредственно используются в деятельности правообладателя по заявленному классу 07 МКТУ, в частности: кормушки для животных механические; маслобойки; машины для обработки молока сельскохозяйственные; машины, установки доильные; орудия сельскохозяйственные; сепараторы молочные.

ООО "МЗДО" в 2017 году стало известно о нарушении ООО "Профинструмент" исключительных прав заявителя на товарный знак , которое выразилось в размещении на сайте http://moto-gk.ru предложения о продаже доильных аппаратов, в частности дольного аппарата Y-001 китайского производства, под брендом "ДОЮШКА".

Согласно статье 1484 ГК РФ, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии с о статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак).

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3 статьи 1484 ГК РФ).

Нарушение исключительных прав ООО "МЗДО" допущено путем размещения ООО "Профинструмент" на сайте http://moto-gk.ru предложения о продаже доильного аппарата Y-001 под брендом "ДОЮШКА".

По информации, предоставленной ООО "Регистратор доменных имен РЕГ.РУ", администратором доменного имени http://moto-gk.ru в соответствии с регистрационными данными является гр. Е<_>, г.Барнаул.

В соответствии с данными о юридическом лице - ООО "Профинструмент", содержащимися в ЕГРЮЛ, Е<_> является директором Общества.

Между гр.Е<_> и ООО "Профинструмент" 02.10.2017 г. заключено пользовательское соглашение, в соответствии с которым владелец сайта предоставляет пользователю доступ к сервисам сайта, расположенного в сети Интернет по адресу: moto-gk.ru, в то время как пользователь сайта оплачивает данный доступ.

Таким образом, администрирование сайта http://moto-gk.ru осуществляет ООО "Профинструмент".

В доказательство использования ООО "Профинструмент" обозначения "ДОЮШКА", схожего до степени смешения с товарным знаком "DОЮШКА", ООО "МЗДО" предоставлен протокол обеспечения доказательств 74 АА 3835557 от 02.11.2017 г., а именно: нотариального осмотра сайта, с приложениями скриншотов с сайта http://moto-gk.ru.

В процессе рассмотрения материалов заявления антимонопольным органом был установлен факт нахождения в производстве арбитражного суда Алтайского края искового заявления ООО "МЗДО" к ООО "Профинструмент" с требованием об обязании прекратить использование товарного знака по свидетельству N 476233 (дело N А03-7243/2018), в связи с чем, в соответствии со статьей 44 Федерального закона "О защите конкуренции" срок принятия решения по результатам рассмотрения указанного заявления откладывался до вступления в силу решения арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-7243/2018, выводы по которому будут иметь значение для результатов рассмотрения настоящего заявления.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда Алтайского края от 31.07.2018 г. установлен факт нарушения ООО "Профинструмент" исключительных прав ООО "МЗДО", которое выразилось в размещении на Интернет-сайте обозначения "Доюшка", сходного до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком по свидетельству N 476233, представляющим собой словесно-графическое обозначение "DОЮШКА" с изображением коровы.

При выявлении сходства до степени смешения используемого ООО "Профинструмент" обозначения с товарным знаком Общества, должно учитываться общее впечатление, которое производят эти обозначения и товарный знак в целом на среднего потребителя соответствующих товаров и услуг.

В данном случае, отличие состоит лишь в написании латинской буквы "D" в зарегистрированном праве на товарный знак и буквы "Д" на кириллице в обозначении на сайте, на котором размещено предложение о продаже. Замена символа никаким образом не меняет произношение, восприятие, отличительный характер и общее понимание для потребителей данных товаров, что указывает на фонетическое и семантическое сходство.

Не допускается использование знака, который представляет собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способен привести к смешению со знаком, используемым для обозначения идентичной или сходной продукции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14.6 Федерального закона "О защите конкуренции", не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе:

1) незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ним до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации.

ООО "Профинструмент", незаконно (без согласия ООО "МЗДО") используя в своей деятельности схожее до степени смешения с товарным знаком обозначение "ДОЮШКА", получает необоснованные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности на рынке реализации доильных аппаратов путем привлечения новых покупателей, что может повлечь перераспределение спроса на товарном рынке и причинить убытки заявителю.

Согласно пункту 1 статьи 10bis "Недобросовестная конкуренция" Конвенции по охране промышленной собственности, заключенной в г. Париже 20 марта 1883 года, актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В том числе согласно указанной международной правовой норме подлежат запрету:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

Таким образом, действия ООО "Профинструмент" указывают на признаки недобросовестной конкуренции, запрет которой установлен пунктом 1 статьи 14.6 Федерального закона "О защите конкуренции".

Руководствуясь частями 13, 14 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции",

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Назначить дело N 11-ФАС22-НК/09-18 к рассмотрению на 17 октября 2018 года в 11 часов 00 минут по адресу: г. Барнаул, пр.Ленина,81, 1 этаж.

2. Привлечь к участию в рассмотрении дела N 11-ФАС22-НК/09-18 в качестве:

- ответчика - ООО "Профинструмент", 656056, г.Барнаул, Мало-Тобольская ул., 24А, ОГРН 1172225023629, ИНН 2225182829;

- заявителя - ООО "Миасский завод доильного оборудования", 456320, Челябинская область, г.Миасс, ул.Олимпийская, 6/2, ОГРН 1117415004893, ИНН 7415074108.

3. Сторонам в срок до 16 октября 2018 года предоставить в управление отзыв на определение с нормативно-правовым обоснованием своей позиции по делу.

Явка лиц, признанных участвующими в деле, или их представителей (с доверенностью на участие в рассмотрении дела) обязательна.

Председатель Комиссии Б<_>