Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 12 февраля 2019 г. N 04-05/15-2018

Резолютивная часть оглашена 12 февраля 2019 года

изготовлено в полном объеме 26 февраля 2019 года г. Омск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе: (_),

рассмотрев материалы дела N 04-05/15-2018 о нарушении антимонопольного законодательства, возбужденного приказом руководителя Омского УФАС России N 223 от 22.11.2018 по заявлению АО "Оптхолод" по признакам нарушения ООО "Деликатесы Сибири" (ИНН 5504202848, ОГРН 1085543003116) пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), руководствуясь частью 1 статьи 23, частью 1 статьи 39, частями 1- 4 статьи 41, статьями 48, 49 Закона о защите конкуренции,

У С Т А Н О В И Л А:

1. Основанием для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО "Деликатесы Сибири" (ИНН 5504202848, ОГРН 1085543003116, зарегистрировано по адресу: 646070, Омская обл., Москаленский район, р.п. Москаленки, ул. Гуртьева, 33, литера А 1П, пом. 6), послужило поступившее в Омское УФАС России заявление АО "Оптхолод" (ИНН 7704170097, ОГРН 1027739004534, зарегистрировано по адресу: 109044, г. Москва, ул. Воронцовская, д. 6, стр. 2, этаж 2, комн. 1) от 22.10.2018 (вх. N 9129) о недобросовестной конкуренции, выразившейся в неправомерном использовании ООО "Деликатесы Сибири" без согласия правообладателя обозначений, сходных до степени смешения с комбинированными товарными знаками N 398811, N 621014, правообладателем которых является АО "Оптхолод" по свидетельствам о государственной регистрации.

Из заявления, письменных пояснений, представленных в материалы дела копий свидетельств о государственной регистрации товарных знаков следует, что АО "Оптхолод" является обладателем исключительных прав на комбинированные товарные знаки:

- по свидетельству N 398811 (в составе - слова "Мириталь", "Фроловские", изображение в виде тройки лошадей на фоне зимнего леса) с приоритетом от 20 июня 2008 года;

- по свидетельству N 621014 (в составе - слово "Мириталь", "Иркутские", изображение тройки лошадей на фоне зимнего леса) с приоритетом от 19 января 2016 года.

16.10.2017 между АО "Оптхолод" (Лицензиар) и ООО "Планета Мириталь" (ИНН 5041205775, ОГРН 1175053007150, зарегистрировано по адресу: 143960, Московская обл., г. Реутов, ул. Профсоюзная, д.9, литера Д, каб. 25) (Лицензиат) был заключен Лицензионный договор о предоставлении неисключительной лицензии на товарные знаки N 398811, N 412734, N 315571, N 621014, зарегистрированный Федеральной службой по интеллектуальной собственности (РОСПАТЕНТ) 24.05.2018, номер государственной регистрации договора Р Д0252928 (далее по тексту - Лицензионный договор), иных лицензионных договоров (соглашений) АО "Оптхолод" не заключало.

На основании Лицензионного договора ООО "Планета Мириталь" производит и реализует пельмени замороженные под товарными знаками N 398811 (пельмени "Фроловские") и N 621014 (пельмени "Иркутские").

Заявителем было обнаружено, что ООО "Деликатесы Сибири" при производстве пельменей замороженных использует без согласия АО "Оптхолод" обозначения, сходные до степени смешения с комбинированными товарными знаками N 398811 и N 621014, правообладателем которых является АО "Оптхолод". Так, в июле 2018 года в магазинах городов: Москва, Орел, Белгород и Калининград появились в продаже изготовленные ООО "Деликатесы Сибири":

- пельмени "Орловские", обозначения на упаковке которых сходны до степени смешения с товарным знаком N 398811 на упаковке пельменей "Фроловские", производимых ООО "Планета Мириталь";

- пельмени "Иркутские", обозначения на упаковке которых сходны до степени смешения с товарным знаком N 621014 на упаковке пельменей "Иркутские", производимых ООО "Планета Мириталь".

По мнению заявителя, изготовление и продажа ООО "Деликатесы Сибири" указанных пельменей в упаковке, сходной до степени смешения с упаковкой аналогичной продукции ООО "Планета Мириталь" (пельмени "Фроловские" и "Иркутские") вводит в заблуждение покупателей (потребителей), причиняет убытки Заявителю и наносит вред его деловой репутации.

АО "Оптхолод" в адрес ООО "Деликатесы Сибири" 21.09.2018 было направлено требование (претензия) о прекращении производства, изъятии из оборота и уничтожении контрафактного товара - пельменей "Орловские" и пельменей "Иркутские", производимых ООО "Деликатесы Сибири", а также этикеток и упаковки к ним. ООО "Деликатесы Сибири" проигнорировало указанные требования правообладателя и не исполнило их в добровольном порядке. Производимая ООО "Деликатесы Сибири" продукция продолжает поступать в продажу в ряде регионов Российской Федерации, что подтверждается прилагаемыми к заявлению копиями кассовых чеков на покупку данной контрафактной продукции.

В письменных пояснениях, представленных по запросу антимонопольного органа (вх. N 10401 от 27.11.2018) АО "Оптхолод" указало, что в соответствии с пунктом 4.1 Лицензионного договора, за пользование товарными знаками Лицензиат уплачивает Лицензиару лицензионное вознаграждение в размере 100 000 (сто тысяч) рублей за отчетный период (один месяц), без учета НДС (за пользование 4 товарными знаками, в том числе N 398811 и N 621014). Таким образом, за использование каждого товарного знака АО "Оптхолод" ежемесячно получает вознаграждение в размере 25 000 рублей. В результате использования ООО "Деликатесы Сибири" без согласия правообладателя обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками N 398811 и N 621014, АО "Оптхолод" недополучает 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей ежемесячно, начиная с июля 2018 года, когда впервые в магазинах в продаже были обнаружены пельмени производства ООО "Деликатесы Сибири" под указанными обозначениями. При этом убытки также несет ООО "Планета Мириталь", осуществляющее производство и реализацию пельменей с использованием на упаковке комбинированных товарных знаков N 398811 (пельмени "Фроловские") и N 621014 (пельмени "Иркутские").

АО "Оптхолод" совместно с ООО "Планета Мириталь" подало в Арбитражный суд Омской области исковое заявление (дело N А46-13479/2018) к ООО "Деликатесы Сибири" о прекращении использования вышеуказанных товарных знаков, взыскании компенсации, обязании совершить определенные действия, решение арбитражным судом ещё не принято.

На заседании Комиссии Омского УФАС России представитель АО "Оптхолод" и заинтересованного лица - ООО "Планета Мириталь" поддержал ранее заявленные требования и доводы, подтвердил, что ответ на претензию, направленную в адрес ООО "Деликатесы Сибири", заявитель не получал. Считает, что рассматриваемые по антимонопольному делу действия ООО "Деликатесы Сибири" являются недобросовестной конкуренцией по отношению как к правообладателю - АО "Оптхолод", так и к ООО "Планета Мириталь", причиняют убытки данным обществам, могут нанести вред их деловой репутации. Пояснил, что ООО "Деликатесы Сибири" не прекратило использовать на упаковке пельменей собственного производства обозначения, сходные до степени смешения с комбинированными товарными знаками N 398811 и N 621014 АО "Оптхолод", ему известно о том, что реализация пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири" в различных регионах Российской Федерации продолжается.

В подтверждение своих доводов АО "Оптхолод" представлены:

- копии свидетельств о государственной регистрации товарных знаков N 398811 и N 621014 (с изменениями к ним);

- копии Лицензионного договора (с приложениями) и уведомления о государственной регистрации предоставления АО "Оптхолод" права использования по лицензионному договору ООО "Планета Мириталь";

- распечатки с сайта РОСПАТЕНТА на товарные знаки N 398811 и N 621014;

- фотоматериалы упаковки пельменей "Иркутские", "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь";

- фотоматериалы упаковки пельменей "Иркутские", "Орловские" производства ООО "Деликатесы Сибири", кассовых чеков;

- копии претензии: Требования об изъятии из оборота и уничтожении контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, подписанного руководителями АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь", направленного 21.09.2018 в адрес ООО "Деликатесы Сибири" почтовой корреспонденцией с описью вложения (копии кассового чека, описи вложения приложены).

2. ООО "Планета Мириталь", привлеченное Определением Комиссии Омского УФАС России к участию в рассмотрении дела N 04-05/15-2018 в качестве заинтересованного лица, представило в Омское УФАС России письменные пояснения и документы, образцы упаковки товара.

В письменных пояснениях (вх. N 10668 от 03.12.2018) ООО "Планета Мириталь" подтвердило сведения о заключении с АО "Оптхолод" Лицензионного договора и указало, что ООО "Планета Мириталь" осуществляет производство и реализацию пельменей замороженных под наименованием "Фроловские" и "Иркутские" с октября 2017 года по настоящее время, реализует данную продукцию на территории Российской Федерации (перечень регионов указан в приложении N 2) по договорам поставки с контрагентами, указанными в перечне, прилагаемом к письменным пояснениям (многочисленные копии договоров поставки представлены).

Также ООО "Планета Мириталь" сообщило, что в связи с реконструкцией официального сайта в сети "Интернет" по адресу: www.mirital.ru, информация о продукции и промоакциях, проводимых ООО "Планета Мириталь", размещается в сети "Интернет" по адресу: www.mirital.ru/promo.

Рекламу производимой продукции ООО "Планета Мириталь" осуществляет путем размещения в печатном издании "Бизнес столицы" (Договор N1/17), участия в выставках "Продэкспо 2018", "Продэкспо 2019" (договор от 16.10.2017 N 170, договор от 22.11.2017 N 22/11/17, договор от 28.11.2017 N 28/11-2017, договор от 24.09.2018 N 141), рекламы в социальных сетях "ВКонтакт", "Instagram" (договор от 22.08.2018 N 0822-2018), проведения промоакций (договор от 01.09.2017 N1, договор от 23.03.2018 N 10-0318/0717, договор от 07.08.2018 N 10-0818/0725).

В июле 2018 года ООО "Планета Мириталь" стало известно о том, что в магазинах городов: Москва, Орел, Белгород и Калининград продаются изготовленные ООО "Деликатесы Сибири" пельмени "Орловские", упаковка которых копирует упаковку пельменей "Фроловские", производимых ООО "Планета Мириталь", и пельмени "Иркутские", упаковка которых копирует упаковку пельменей "Иркутские", производимых ООО "Планета Мириталь".

Относительно направления 21.09.2018 в адрес ООО "Деликатесы Сибири" претензии с требованием прекратить производство контрафактной продукции, изъять её из оборота и уничтожить, ответ на которую получен не был, требования не исполнены, пояснения заинтересованного лица аналогичны пояснениям заявителя по настоящему делу.

Кроме этого, ООО "Планета Мириталь" в письменных пояснениях также указало, что в тех регионах, где появились в продаже контрафактные пельмени производства ООО "Деликатесы Сибири", начиная с июля 2018 года произошло значительное снижение продаж пельменей производства ООО "Планета Мириталь" под товарными знаками N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские") (выписка о снижении продаж в апреле-сентябре 2018 года - приложение N15), так, во втором полугодии 2018 года ООО "Планета Мириталь" недополучило 320 948,48 руб. ежемесячно или за период с июля по ноябрь 2018 года - 1 604 742,40 руб.

Также в письменных пояснениях, ссылаясь на положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об исключительном праве на товарные знаки, ООО "Планета Мириталь" обращает внимание на следующее: в пункте 2 статьи 1515 ГК РФ предусмотрено, что товары, этикетки, упаковка товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смещения обозначение, являются контрафактными.

По мнению заинтересованного лица, ООО "Деликатесы Сибири" умышленно разместило на упаковке своего товара обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские"), без согласия правообладателя. Рассматриваемые действия ответчика по делу N 04-05/15-2018 нарушают пункт 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", являются недобросовестной конкуренцией по отношению к ООО "Планета Мириталь", которое правомерно использует вышеуказанные товарные знаки в своей предпринимательской деятельности, в соответствии с Лицензионным договором, что нарушает законодательство Российской Федерации, причиняет убытки и может нанести вред деловой репутации ООО "Планета Мириталь", которому по Лицензионному договору принадлежит законное право использования неисключительной лицензии на товарные знаки NN 398811, 412734, 315571, 621014 и по условиям которого за использование 4-х товарных знаков Лицензиат (ООО "Планета Мириталь") уплачивает Лицензиару (АО "Оптхолод") лицензионное вознаграждение в размере 100 000 рублей, ежемесячно (пункт 4.1 раздел 4 Лицензионного договора), данный договор заключен на весь срок действия свидетельств о государственной регистрации товарных знаков (пункт 6.1. Лицензионного договора).

В материалы настоящего дела заинтересованным лицом представлены:

- копии вышеуказанных договоров (с приложениями и образцами упаковок пельменей "Фроловские" и "Иркутские", в том числе копия Лицензионного договора (с приложениями) и копия уведомления о государственной регистрации предоставления права использования по лицензионному договору (номер и дата государственной регистрации: Р Д0252928 от 24.05.2018);

- копии договоров поставки продуктов питания (с приложениями, Приложение N1 - прейскурант цен на товар, в том числе пельмени "Фроловские", "Иркутские") - товара, производимого ООО "Планета Мириталь" с использованием на упаковке пельменей товарных знаков N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские"), заключенных в 2017-2018 гг. с третьими лицами;

- перечень контрагентов поставки с указанием регионов поставки товара на территории Российской Федерации, производимого ООО "Планета Мириталь" (на 2 листах);

- распечатка с сайта регистратора;

- образцы упаковки пельменей "Фроловские" (2 упаковки, с указанием массы нетто: 450 г., 900 г.) и "Иркутские" (2 упаковки, с указанием массы нетто: 500 г., 900 г.), изготовитель ООО "Планета Мириталь";

- образцы упаковки пельменей "Иркутские" (2 упаковки, масса нетто: 900 г.), изготовитель ООО "Планета Мириталь", используемой при проведении акций в мае, сентябре 2018 года;

- выписка о снижении продаж в 2018 году пельменей "Фроловские" и "Иркутские", подписанная генеральным директором ООО "Планета Мириталь" и заверенная оттиском синей печати;

- копии требования (претензии) АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" в адрес ООО "Деликатесы Сибири" и квитанции о почтовом отправлении 21.09.2018 в адрес ответчика.

В заседании Комиссии Омского УФАС России представитель заинтересованного лица поддержал доводы, изложенные в письменных пояснениях, представленных в антимонопольный орган, пояснил, что действия ООО "Деликатесы Сибири" по незаконному использованию на упаковках пельменей своего производства обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские"), являются недобросовестной конкуренцией по отношению к ООО "Планета Мириталь", что причиняет убытки и может нанести вред деловой репутации ООО "Планета Мириталь". По мнению заинтересованного лица, обозначения по упаковке пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", являются сходными до степени смешения с товарными знаками АО "Оптхолод", которые ООО "Планета Мириталь" использует на упаковке пельменей собственного производства "Фроловские" и "Иркутские" и могут вызвать у потребителей, контрагентов, смешение относительно производителя товара и самого товара (пельменей замороженных). При визуальном сравнении сходство упаковок пельменей производства ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири" очевидно, ответчик использовал на упаковке своего товара словесные и изобразительные элементы вышеуказанных товарных знаков АО "Оптхолод", обозначение которых ООО "Планета Мириталь" использует на упаковке своего товара, а также цветовую гамму упаковки товара производства ООО "Планета Мириталь".

Ответ на требование АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь", направленное в адрес ООО "Деликатесы Сибири" об изъятии контрафактной продукции из гражданского оборота получен не был, данный товар продолжает продаваться в различных регионах Российской Федерации.

В материалы дела N 04-05/15-2018 в подтверждение доводов о том, что пельмени замороженные производства ООО "Деликатесы Сибири" продаются в регионах Российской Федерации, представителем ООО "Планета Мириталь" представлены (вх. N 94 от 10.01.2019) копия кассового чека от 14.12.2018 о покупке пельменей Иркутские МОМЕНТАЛЬ 450 г. в городе Москва, фотоматериалы в цветном изображении упаковки пельменей "Иркутские МОМЕНТАЛЬ" производства ООО "Деликатесы Сибири", в заседании Комиссии передан образец данной упаковки пельменей, дата производства: 05.10.18.

3. Ответчик по делу N 04-05/15-2018 ООО "Деликатесы Сибири" представил письменные пояснения, документы, образцы упаковки товара, представитель ответчика дал устные пояснения в заседании комиссии.

В письменных пояснениях, представленных по запросу Омского УФАС России (вх. N 10000 от 14.11.2018), ООО "Деликатесы Сибири" выразило свое несогласие с изложенными в заявлении АО "Оптхолод" о недобросовестной конкуренции требованиями и указало, что ООО "Деликатесы Сибири" "не использует в своей предпринимательской деятельности обозначения, сходные с комбинированными товарными знаками N 398811 (в составе - слова "Мириталь", "Фроловские", изображение в виде тройки лошадей на фоне зимнего леса), дата приоритета товарного знака: 20.06.2008; N 621014 (в составе - слова "Мириталь", "Иркутские пельмени", изображение в виде тройки лошадей на фоне зимнего леса), дата приоритета товарного знака: 19.01.2016, срок действия регистрации истекает 19.01.2026, правообладателем которых является АО "Оптхолод".

ООО "Деликатесы Сибири", ссылаясь на положения пункта 3 статьи 1484 ГК РФ о запрете использования без разрешения правообладателя сходного с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения, полагает, что для привлечения к ответственности за нарушение исключительных прав необходимо установить перечень фактов, предусмотренных законодательством, для признания нарушения исключительных прав, в частности, для установления сходства товарного знака правообладателя с обозначением, используемым ООО "Деликатесы Сибири".

Так, необходимо наличие одновременно трех условий:

- факт принадлежности АО "Оптхолод" указанного права;

- факт его нарушения ООО "Деликатесы Сибири" путем использования товарного знака либо обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении товаров, для индивидуализации которых товарных знак зарегистрирован, или однородных товаров;

- факт, доказывающий, что в результате такого использования возникает вероятность смешения.

В заявлении АО "Оптхолод" и приложении к нему не содержится анализа сходства товарных знаков заявителя и обозначений, используемых ООО "Деликатесы Сибири" на упаковке пельменей собственного производства. ООО "Деликатесы Сибири" считает выводы о наличии такого сходства необоснованными в силу неправильного толкования критериев определенного сходства. По мнению ответчика:

- словесные элементы сравниваемых обозначений различны по фонетическому, графическому критериям определения сходства словесных элементов;

- изобразительные элементы в сравниваемых обозначениях являются абсолютно отличными;

- сравниваемые обозначения имеют совершенно различное общее зрительное впечатление.

Таким образом, по мнению ООО "Деликатесы Сибири", основываясь только на сходстве одного словесного элемента "Иркутские", нельзя признать сравниваемые обозначения сходными до степени смешения. Тем более что из представленной информации в отношении товарного знака N 621014 следует, что все буквы, цифры, слова, кроме слова "МИРИТАЛЬ", а также реалистическое изображение пельменей являются неохраняемыми элементами товарного знака, а значит, не подлежат правовой охране. Каких-либо оснований для признания обозначений "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" сходными до степени смешения с товарными знаками заявителя представлено не было.

ООО "Деликатесы Сибири" осуществляло производство пельменей замороженных под наименованием "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" с апреля по октябрь 2018 года. В настоящий момент производство прекращено в связи с возникновением спорной ситуации с АО "Оптхолод". Производство пельменей под вышеуказанными наименованиями осуществлялось в соответствии с заключенным между ООО "Сервис Плюс" (в настоящее время - ООО "Деликатесы Сибири") и ООО "Спарта" (Покупатель) договором поставки от 10.07.2017 N 10-07П, согласно пункту 1.1 которого Поставщик обязуется поставлять, а Покупатель принимать и оплачивать продовольственную продукцию и сырье отдельными партиями в соответствии с согласованными Сторонами заявками.

ООО "Спарта" осуществляло реализацию пельменей "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" на следующей территории: Омская область, г. Москва, Московская область, Калининградская область, Орловская область, Свердловская область, Красноярская область, Белгородская область, Оренбургская область.

Поскольку ООО "Деликатесы Сибири" не реализовывало товар самостоятельно, ответить на вопрос о прекращении реализации не представляется возможным, объёмы произведенных пельменей под наименованием "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" представлены вместе с данными письменными пояснениями (универсальные передаточные документы за период с апреля по октябрь 2018 года).

29.10.2018 от АО "Оптхолод" в адрес ООО "Деликатесы Сибири" поступило требование об изъятии из оборота и уничтожении контрафактного товара, этикеток, упаковок пельменей "Орловские" и пельменей "Иркутские", производимых ООО "Деликатесы Сибири". "В настоящий момент" (как указано в письменных пояснениях вх. N 10000 от 14.11.2018) ответ не был подготовлен в связи с тем, что срок на ответ составляет 30 дней с даты получения.

В письменных пояснениях ответчик также сообщил об арбитражном судебном иске АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" к ООО "Деликатесы Сибири" (дело NА46-13479/2018), об отсутствии официального сайта в сети "Интернет".

К письменным пояснениям приложены: копии вышеупомянутого требования (претензии) от 21.09.2018, с описью почтового вложения, конверта; отчет об отслеживании отправления; копия договора поставки N 10-07П от 10.07.2017, заключенного между ООО "Сервис Плюс" (Поставщик) в лице управляющего - ИП (А_) и ООО "Спарта" (Покупатель) о поставке товара по заявкам Покупателя; копии универсальных передаточных документов (по перечню) за 2018 год (счет-фактуры за период с 30 апреля по 27 октября 2018 года: продавец ООО "Деликатесы Сибири", грузополучатель товара - пельмени Орловские МОМЕНТАЛЬ, пельмени Иркутские МОМЕНТАЛЬ - ООО "Спарта"); образец упаковки пельменей "Иркутские" и образец упаковки пельменей "Орловские" (с отметкой на упаковке обозначения веса: 900 грамм); копии двух определений арбитражного суда Омской области по делу NА46-13479/2018.

В заседании Комиссии Омского УФАС России представителем ответчика было заявлено письменное ходатайство о приостановлении рассмотрения настоящего дела, до вступления в законную силу судебного решения по делу NА46-13479/2018 по исковому заявлению АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" к ООО "Деликатесы Сибири", в удовлетворении которого Комиссией было отказано.

До заседания Комиссии Омского УФАС России 28.12.2018 ответчиком представлены письменные пояснения с приложением копий договора на разработку дизайна от 11.02.2018, актов приема-передачи N 1 и N 2 (2 копии) к данному договору, приказа N 5.11 от 05.11.2018 (вх. N 11702 от 28.12.2018).

В письменных пояснениях ООО "Деликатесы Сибири" сообщило, что разработку дизайна упаковок пельменей "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" осуществляло ООО "Брэндер" на основании договора на разработку дизайна от 11.02.2018 (б/н).

Приказом N 5.11 от 05.11.2018 управляющий ООО "Деликатесы Сибири" распорядился приостановить с 05.11.2018 производство пельменей под наименованием "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские". Обязанность уведомить о принятом решении все структурные отделения компании, а также покупателей возложена на заместителей, контроль исполнения приказа оставлен за управляющим ООО "Деликатесы Сибири".

В заседании Комиссии от 12.01.2019 представитель ответчика настаивал на том, что с ноября 2018 года ООО "Деликатесы Сибири" в связи с рассмотрением арбитражным судом иска АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" к ООО "Деликатесы Сибири" (дело N А46-18748/2018) прекратило производство пельменей замороженных ("МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские"), на упаковке которых имелись обозначения, сходные, по мнению АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь", с товарными знаками заявителя. Просил учесть, что в продаже - пельмени замороженные производства ООО "Деликатесы Сибири", которые были изготовлены по заявкам ООО "Спарта" до ноября 2018 года, срок их реализации составляет 6 месяцев с даты производства. Вновь подтвердил доводы ответчика об отсутствии сходства обозначений на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири" с товарными знаками АО "Оптхолод".

4. Лицо, располагающее сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах дела - ООО "СПАРТА" представило в Омское УФАС России письменные пояснения и документы в дополнение к Определению Комиссии от 12.12.2018 (вх. N11301 от 19.12.2018; вх. N 11679 от 27.12.2018).

В письменных пояснениях ООО "Спарта" указало, что пельмени "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" в 2017 году не заказывались.

В 2018 году компанией ООО "Деликатесы Сибири", у которой ООО "Спарта" уже приобретала готовую продукцию, была предложена к реализации продукция под наименованиями "Моменталь Орловские" и "Моменталь Иркутские", заявки на данную продукцию направлялись в ООО "Деликатесы Сибири" коммерческим директором ООО "Спарта" Абрамовым К.С. по электронной почте (адрес указан) в период с апреля по октябрь 2018 года (включительно). Вывоз готовой продукции осуществлялся транспортными средствами как покупателя, так и поставщика. В ноябре 2018 года заявки на данную продукцию ООО "Деликатесы Сибири" к исполнению не принимались в связи с судебным спором.

Реализация ООО "Спарта" пельменей замороженных "МОМЕНТАЛЬ Орловские" и "МОМЕНТАЛЬ Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" осуществлялась на территории Омской области и Центрального Федерального округа по договорам поставки, договорам субдилерства, при этом оформлялись универсальные передаточные документы. В письменных пояснениях (вх. N 11679 от 27.12.2018) указан перечень контрагентов ООО "Спарта" (покупателей означенной продукции), приложены копии договоров субдилерства, договоров поставки, заключенных в 2015-2018 г.г., копии заявок и документов на реализацию ООО "Спарта" данного товара третьим лицам (счет-фактуры за период с 05.05.2018 по 27.10.2018).

К письменным пояснениям приложены заявки ООО "Спарта" на производство указанной продукции в период с апреля по октябрь 2018 года, включительно (на 10 л.), договоры (на 87 л.), документы на реализацию (на 32 л.).

5. Комиссия Омского УФАС России, рассмотрев имеющиеся в материалах дела N 04-05/15-2018 сведения (информацию), документы, заслушав представителей лиц, участвующих в рассмотрении дела, установила следующее.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации определены разделом VII части IV Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Товарные знаки и знаки обслуживания отнесены к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации (подпункт 14 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ).

Статьей 1229 ГК РФ установлено исключительное право граждан и юридических лиц, обладающих исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), на использование такого результата или такого средства по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. В этой же норме закона определено, что правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением) (абзац 2 пункта 1 статьи 1229 ГК РФ).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим кодексом

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим кодексом и другими законами_(абзац 3 пункта 1 статьи 1229 ГК РФ).

Статьей 1231 ГК РФ определено действие исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации на территории Российской Федерации.

Статьей 1232 ГК РФ определено условие правовой охраны исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации - государственная регистрация такого результата или такого средства в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

В силу пункта 1 статьи 1233 ГК РФ, правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Из положений статьи 1241 ГК РФ следует, что переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с правообладателем допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом.

Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий регламентированы главой 76 раздела VII Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья 1481 ГК РФ).

В силу статьи 1480 ГК РФ государственная регистрация товарного знака осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (Государственный реестр товарных знаков).

Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, установленных в свидетельстве (пункт 2 статьи 1481). Зарегистрированное в установленном порядке исключительное право на товарный знак действует на территории Российской Федерации (из статьи 1479 ГК РФ).

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации (пункт 1 статьи 1482 ГК РФ). Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании (пункт 2 статьи 1482 ГК РФ).

Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), как установлено пунктом 1 статьи 1484 ГК РФ, принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Пунктом 2 статьи 1484 ГК РФ императивно определено, что исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются и демонтируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

при выполнении работ (оказании услуг);

на документации, связанной с введением товара в гражданский оборот;

в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг,

а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Согласно пункту 2 статьи 1486 ГК РФ использованием товарного знака признается его использование правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора в соответствии со статьей 1489 ГК РФ, либо другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя, при условии, что использование товарного знака осуществляется в соответствии с пунктом 2 статьи 1484 ГК РФ.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения (пункт 3 статьи 1483 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Проанализировав положения Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставляющего правовую охрану средствам индивидуализации юридического лица, Комиссия Омского УФАС России отмечает следующее.

Конституция Российской Федерации содержит запрет на экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (часть 2 статьи 34 Конституции РФ).

Согласно части 1 статьи 2 Закона о защите конкуренции, антимонопольное законодательство основывается на Конституции Российской Федерации и Гражданском кодексе Российской Федерации и состоит из Закона о защите конкуренции, иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в статье 3 настоящего Федерального закона.

Статьей 3 Закона о защите конкуренции определена сфера применения данного федерального закона, который распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица (и другие органы, организации, лица - по перечню в части 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции).

Пленум Высшего арбитражного суда Российской Федерации в Постановлении от 30.06.2008 г. N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - Пленум N 30), разъяснил: "К нормам ГК РФ, на которых основано антимонопольное законодательство, относятся, в частности, статья 1 ГК РФ, которой установлен запрет на ограничение гражданских прав и свободы перемещения товаров, кроме случаев, когда такое ограничение вводится федеральным законом (при этом к числу законов, вводящих соответствующие ограничения, относится и Закон о защите конкуренции) _" (абзац 2 пункта 1 Пленума N 30).

В этом же пункте 1 Пленума N 30 ВАС РФ разъяснил, что "Закон о защите конкуренции формулирует требования для хозяйствующих субъектов при их вступлении в гражданско-правовые отношения с другими участниками гражданского оборота".

Функции и полномочия антимонопольных органов определены статьями 22, 23 Закона о защите конкуренции, соответствующими административными регламентами.

Так, в соответствии со статьей 22 Закона о защите конкуренции к функциям антимонопольного органа отнесено обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе юридическими лицами (пункт 1), выявление нарушений антимонопольного законодательства, принятие мер по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлечение к ответственности за такие нарушения (пункт 2), предупреждение монополистической деятельности, недобросовестной конкуренции и других нарушений антимонопольного законодательства, в том числе хозяйствующими субъектами (пункт 3).

В связи с изложенным Комиссия Омского УФАС России считает обоснованным применение к спорным правоотношениям норм антимонопольного законодательства.

При рассмотрении материалов дела Комиссией установлено, что в силу положений раздела VII части IV Гражданского кодекса Российской Федерации, АО "Оптхолод" является юридическим лицом, которое обладает исключительным правом на комбинированные товарные знаки (знаки обслуживания), зарегистрированные в установленном законом порядке Федеральной службой по интеллектуальной собственности (РОСПАТЕНТ):

- по свидетельству N 398811 (в составе - слова "Мириталь", "Фроловские", изображение в виде тройки запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне зимнего леса) с приоритетом от 20 июня 2008 года, срок действия истёк 20.06.2018, продлен до 20.06.2028 года (изменения к свидетельству зарегистрированы в установленном порядке 26.07.2018). Правовая охрана товарному знаку предоставлена на товары 29, 30 и услуги 35-го класса МКТУ;

- по свидетельству N 621014 (в составе - слова "Мириталь", "Иркутские пельмени", изображение тройки запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне зимнего леса) с приоритетом от 19 января 2016 года, срок действия истекает 19 января 2026 года (с учетом изменений к свидетельству, зарегистрированных в установленном порядке 14.05.2018). Правовая охрана товарному знаку предоставлена на товары 30 класса МКТУ;

Пельмени отнесены к товарам 30 класса МКТУ - Международной классификации товаров и услуг, принятой в рамках Соглашения о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15.06.1957.

Исключительное право использования комбинированных товарных знаков (знаков обслуживания) N 398811 и N 621014 передано правообладателем (АО "Оптхолод") ООО "Планета Мириталь" на основании Лицензионного договора о предоставлении неисключительной лицензии на товарные знаки N 398811, N 412734, N 315571, N 621014 от 16.10.2017, заключенного между АО "Оптхолод" (Лицензиар) и ООО "Планета Мириталь" (Лицензиат).

Данный договор зарегистрирован в установленном законом порядке, иных лицензионных договоров (соглашений) АО "Оптхолод" не заключало.

По условиям Лицензионного договора:

- Лицензиар предоставил Лицензиату на весь срок действия свидетельства на товарный знак за уплачиваемое вознаграждение неисключительную лицензию на использование товарных знаков по свидетельствам на товарные знаки N 398811, N 412734, N 315571, N 621014, для обозначения всех товаров и услуг, указанных в свидетельствах (пункт 1.1 Лицензионного договора);

- Лицензиат получил право обозначать все товары и услуги, указанные в свидетельствах N 398811, N 412734, N 315571, N 621014, упомянутыми товарными знаками (пункт 1.2 Лицензионного договора).

Право совместного предъявления иска, претензий; распределение расходов/поступлений в связи с их рассмотрением, в случае нарушения третьими лицами исключительных прав, предоставленных по настоящему договору Лицензиату, регламентированы пунктами 1.6, 1.7 Лицензионного договора.

На основании Лицензионного договора ООО "Планета Мириталь" производит и реализует пельмени замороженные, правомерно используя на упаковке товара обозначения товарных знаков N 398811 (пельмени "Фроловские") и N 621014 (пельмени "Иркутские").

В качестве доказательств использования ООО "Планета Мириталь" комбинированных товарных знаков (знаков обслуживания) N 398811 и N 621014 в своей предпринимательской деятельности по производству и оптовой торговле (от производителя) пельменей замороженных Комиссия принимает вышеупомянутые в настоящем решении доказательства, в том числе: заявление правообладателя в антимонопольный орган, письменные пояснения АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" и устные пояснения их представителя на заседании Комиссии; многочисленные договоры поставки продуктов питания, заключенные ООО "Планета Мириталь" с третьими лицами, Приложение N1 к договорам поставки товара, производимого ООО "Планета Мириталь" - прейскурант цен на товар, в том числе пельмени "Фроловские", "Иркутские"); перечень контрагентов поставки с указанием регионов поставки товара на территории Российской Федерации, производимого ООО "Планета Мириталь" (на 2 листах); фотоматериалы и оригиналы образцов упаковки пельменей "Фроловские" и "Иркутские" (изготовитель ООО "Планета Мириталь"); документы, подтверждающие рекламу данного товара и рекламирование деятельности заинтересованного лица как производителя товара.

Использование ООО "Планета Мириталь" вышеупомянутых товарных знаков подтверждено Актом осмотра сайта от 05.12.2018 специалистами Омского УФАС России, содержащего снимки экрана компьютера в ходе осмотра сайта ООО "Планета Мириталь" в сети "Интернет" по адресу: www.mirital.ru/promo. Установлено, что на данном сайте размещена информация с предложением товара, производимого ООО "Планета Мириталь" к продаже, а также о проводимой акции, с размещением обозначений указанных товарных знаков, снимка упаковки пельменей "Иркутские".

С учетом вышеизложенного, Комиссией установлено, что ООО "Планета Мириталь" использует комбинированные товарные знаки (знаки обслуживания) N 398811 и N 621014 в качестве средства индивидуализации:

хозяйствующего субъекта - ООО "Планета Мириталь" как производителя товара (пельмени замороженные под наименованием "Фроловские", "Иркутские"),

товара собственного производства (используя товарные знаки на упаковке товара - пельменей замороженных под наименованием "Фроловские", "Иркутские"),

данный товар вводится в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем предложения его к продаже, в том числе в сети "Интернет", и путем торговли данным товаром (от производителя) на основании договоров поставки продуктов питания, договоров поставки, заключенных ООО "Планета Мириталь" с третьими лицами.

В процессе рассмотрения дела N 04-05/15-2018 Комиссией установлено, что ответчик - ООО "Деликатесы Сибири" является юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, приносящую доход.

В материалах дела N 04-05/15-2018 имеются выписки из ЕГРЮЛ в отношении заявителя, заинтересованного лица и ответчика.

Так, согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 25.10.2018, акционерное общество "Оптхолод" (сокращенное наименование АО "Оптхолод") зарегистрировано в ЕГРЮЛ 18.07.2002 (ОГРН 1027739004534), постановлено на налоговый учет (ИНН 7704170097), основной вид деятельности: подготовка к продаже собственного недвижимого имущества (код ОКВЭД 68.10.1), дополнительны виды деятельности: торговля оптовая за вознаграждение или на договорной основе (код ОКВЭД 46.1), торговля оптовая неспециализированная (код ОКВЭД 46.90) и другие.

Общество с ограниченной ответственностью "Планета Мириталь" (сокращенное наименование ООО "Планета Мириталь" зарегистрировано в ЕГРЮЛ 25.04.2017 (ОГРН 1175053007150), постановлено на налоговый учет (ИНН 5041205775), основной вид деятельности: производство продукции из мяса убойных животных и мяса птицы (код ОКВЭД 10.13), дополнительные виды деятельности: производство мясных (мясосодержащих) полуфабрикатов (код ОКВЭД 10.13.4), производство кулинарных мясных (мясосодержащих) изделий (код ОКВЭД 10.13.5), торговля оптовая прочими пищевыми продуктами, не включенными в другие группировки (код ОКЫВЭД 46.38.29), торговля оптовая неспециализированная замороженными пищевыми продуктами (код ОКВЭД 46.39.1), торговля розничная замороженными продуктами в неспециализированных магазинах (код ОКВЭД 47.11.1) и другие.

Общество с ограниченной ответственностью "Деликатесы Сибири" (сокращенное наименование ООО "Деликатесы Сибири" зарегистрировано в ЕГРЮЛ 22.01.2008 (ОГРН 1085543003116), поставлено на налоговый учет (ИНН 5504202848), основной вид деятельности: Производство соленого, вареного, запеченного, копченого, вяленого и прочего мяса (код ОКВЭД 10.13.1), дополнительные виды деятельности: торговля оптовая пищевыми продуктами, напитками и табачными изделиями (код ОКВЭД 46.3), торговля оптовая мясом и мясом птицы, включая субпродукты (код ОКВЭД 46.32.1), торговля оптовая специализированная прочая (код ОКВЭД 46.7), торговля оптовая неспециализированная (код ОКВЭД 46.9), торговля розничная пищевыми продуктами, напитками и табачными изделиями в специализированных магазинах (код ОКВЭД 47.2) и другие.

Цель и предмет деятельности ООО "Деликатесы Сибири" определены Уставом (редакция N4), утвержденным Решением N 4 единственного участника ООО "Деликатесы Сибири" от 18.10.2017 (далее - Устав). Так, Общество создано в целях получения прибыли и распределения её между участниками Общества (пункт 4.1 раздел 4 Устава), виды деятельности, в числе которых торговля оптовая мясом, пищевыми продуктами, перечислены в пункте 4.2 Устава.

Деятельность Общества не ограничивается оговоренной в Уставе (пункт 4.3).

Из представленных в антимонопольный орган документов, письменных пояснений ответчика - ООО "Деликатесы Сибири" и лица, располагающего сведениями о рассматриваемых по делу обстоятельствах - ООО "Спарта", устных пояснений представителя ответчика на заседании Комиссии следует, что ООО "Деликатесы Сибири" является производителем товара, в том числе пельменей замороженных. Ответчиком не оспаривается, что ООО "Деликатесы Сибири" производило пельмени "Орловские МОМЕНТАЛЬ" и пельмени "Иркутские МОМЕНТАЛЬ" с апреля 2018 года до конца октября 2018 года, по заявкам ООО "Спарта". Производство данной продукции и введение её в гражданский оборот на территории Российской Федерации также подтверждено вышеупомянутыми в настоящем решении доказательствами: заявками ООО "Спарта", счет-фактурами с период с 30 апреля по 27 октября (включительно) 2018 года, образцами упаковки пельменей (представленными как ответчиком, так и ООО "Планета Мириталь"), копией кассового чека о покупке 14.12.2018 пачки пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири", фотоснимками данной упаковки и оригиналом образца упаковки пельменей, приобретенной в розничной продаже в городе Москва; перечнем договоров поставки, заключенных ООО "Спарта" с третьими лицами и перечнем регионов Российской Федерации, куда поставляется данная продукция.

В письменных пояснениях ответчик указал на отсутствие официального сайта в сети "Интернет", в результате поиска в сети "Интернет" специалистами антимонопольного органа сайта "Деликатесы Сибири" обнаружен не был. Доказательств рекламы своей продукции ответчиком не представлено.

С учетом положений части IV Гражданского кодекса Российской Федерации, для вывода о том, что ООО "Деликатесы Сибири" неправомерно использует чужие товарные знаки, необходима совокупность следующих условий:

- товарный знак имеет правовую охрану (право на него зарегистрировано в установленном порядке);

- данный товарный знак, в том числе сходное с ним до степени смещения обозначение, используются лицом, не имеющим соответствующих прав на использование товарного знака;

- использование производится в отношении деятельности хозяйствующего субъекта-конкурента, товаров (работ, услуг), для которых зарегистрирован товарный знак.

Исключительные права АО "Оптхолод" на товарные знаки (знаки обслуживания) N 398811 и N 621014 по свидетельствам о регистрации, выданным РОСПАТЕНТом, переданные ООО "Планета Мириталь" на их использование на основании Лицензионного договора, установлены.

ООО "Деликатесы Сибири" использовало в своей предпринимательской деятельности по производству и оптовой торговле (от производителя) в отношении товаров 30 класса МКТУ в апреле - октябре 2018 года обозначения, сходные до степени смешения с указанными товарными знаками, не имея соответствующих действующему законодательству прав на их использование, при этом АО "Оптхолод", ООО "Планета Мириталь" не давали ООО "Деликатесы Сибири" согласие на их использование. Доказательств обратного ответчиком не представлено.

Хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации (пункт 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Заявитель, заинтересованное лицо и ответчик являются хозяйствующими субъектами в понятии Закона о защите конкуренции.

В материалах дела N 04-05/15-2018 имеется Аналитический отчет по результатам проведенного Омским УФАС России анализа состояния конкуренции на рынке пельменей замороженных при реализации товара, товарный знак которого сходен до степени смешения с обозначением товара конкурента от 10 декабря 2018 года, согласно которому:

- временной интервал исследования анализируемого товарного рынка определен периодом с апреля по октябрь 2018 года;

- географические границы - территория Российской Федерации;

- ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири" являются хозяйствующими субъектами - конкурентами на товарном рынке оптовой торговли (от производителя) пельменями замороженными в географических границах Российской Федерации.

Комиссия также отмечает следующее. В процессе антимонопольного расследования установлено, что заявитель и ответчик не являются хозяйствующими субъектами-конкурентами в понятии Закона о защите конкуренции на товарном рынке оптовой торговли (от производителя) пельменями замороженными, поскольку АО "Оптхолод" не осуществляет производство о реализацию данного товара, соответственно, в действиях ООО "Деликатесы Сибири" по отношению к АО "Оптхолод" не установлены все признаки недобросовестной конкуренции и защита АО "Оптхолод" нарушенных исключительных прав может быть осуществлена в судебном порядке.

Относительно степени сходства вышеупомянутых обозначений, используемых ответчиком на упаковке пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" с товарными знаками правообладателя АО "Оптхолод", которые правомерно используются ООО "Планета Мириталь" в своей предпринимательской деятельности при маркировке упаковки пельменей "Фроловские", "Иркутские", Комиссией установлено следующее.

Представитель ответчика, отрицая наличие сходства до степени смешения используемых обозначений на упаковке товара производства ООО "Деликатесы Сибири" с товарными знаками, используемыми ООО "Планета Мириталь" на основании Лицензионного договора, пояснил на заседании Комиссии, ссылаясь на Приказ РОСПАТЕНТа от 24.07.2018 N 128, что при установлении степени сходства следует сравнивать только охраняемые элементы товарных знаков, а также учитывать, какой именно охраняемый элемент товарного знака и используемого сходного обозначения доминирует. По его мнению, доминирует словесное обозначение "МИРИТАЛЬ", которое не является сходным до степени смешения со словесным обозначением "МОМЕНТАЛЬ" ни по фонетическому, ни по семантическому сходству, словесное обозначение "МОМЕНТАЛЬ" ассоциируется у потребителя со способом приготовления пельменей (быстрое, "моментальное").

Заявитель и заинтересованное лицо полагают, что используемые ответчиком на упаковке пельменей "Орловские", "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" обозначения являются сходными до степени смешения с комбинированными товарными знаками N 398811 и N 621014, а также с упаковками товара, производимого ООО "Планета Мириталь" (пельмени "Фроловские", "Иркутские"). Так, при визуальном сравнении образцов упаковок пельменей, изготовленных ответчиком с товарными знаками и упаковками пельменей, изготовленных ООО "Планета Мириталь", очевидно сходство до степени смешения следующих элементов товарных знаков:

- словесных обозначений "МИРИТАЛЬ", "МОМЕНТАЛЬ" (фонетическое сходство; все буквы заглавные и выполнены сходным шрифтом русского алфавита, словесные обозначения размещены внутри выгнутой графической фигуры, сходной по форме и размеру);

- изображения в виде тройки лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне зимнего леса;

- цветовой гаммы упаковки пельменей, расположения цветных полос на упаковке;

- словесных обозначений "пельмени", "Иркутские" (выполнены в одном стиле, сходным до тождественности шрифтом русского алфавита; тождественны по фонетическому и смысловому сходству);

- словесных обозначений "Фроловские" и "Орловские" (выполнены в одном стиле, сходным шрифтом русского алфавита; части слов сходны по фонетическому признаку);

- изобразительного элемента в виде оттиска сургучной печати с надписью: "продукт высокого качества", в центре которого размещены цифры (масса нетто);

- изобразительного элемента в виде тарелки с пельменями и зеленью, размещенной на упаковках пельменей (изобразительные элементы тождественны).

Представитель АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь" считает, что степень сходства настолько велика и очевидна, что может вызвать смешение относительно производителя товара и товара (пельменей замороженных), реализуемого в регионах Российской Федерации по договорам поставки, заключенным ООО "Планета Мириталь" с третьими лицами.

Комиссия, оценив заявленные доводы, в обоснование своих выводов о наличии сходства до степени смешения, сделанных с учетом имеющихся в настоящем деле доказательств, правоприменительной практики антимонопольных органов, судебной практики, анализа норм действующего законодательства, методических рекомендаций и иных документов об установлении сходства до степени смешения, а также исследовав визуально образцы представленных упаковок товара и товарные знаки, приводит следующие доводы и доказательства.

При визуальном сравнении товарных знаков N 398811 и N 621014 и обозначений, размещенных на образцах упаковки товара, производимого ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири" (упаковок пельменей), сходство обозначений на упаковке пельменей "Орловские", пельменей "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" до степени смешения с товарными знаками АО "Оптхолод" и с обозначениями данных товарных знаков на упаковке пельменей "Фроловские", пельмени "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь", несмотря на отдельные отличия, настолько очевидно, что для вывода о таком сходстве до степени смешения не требуется специальных познаний, заключения патентного поверенного.

Основным нормативно - правовым актом, регулирующим отношения, связанные с товарными знаками и обозначениями является Гражданский кодекс Российской Федерации, часть четвертая. Вопросы, связанные с определением степени сходства обозначений и / или товарных знаков регламентируются Федеральным законом от 18.12.2006 N 231- ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", Приказом Министерства экономического развития РФ от 20.07.2015 N 482 "Об утверждении Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков", зарегистрированным в Минюсте РФ 18 августа 2015 г. N 38572 (далее - Правила).

Методические подходы к определению степени сходства обозначений/товарных знаков носят рекомендательный характер и регламентируются ненормативными правовыми актами, на которые ссылаются суды и антимонопольные органы в своих решениях, в числе которых:

- Приказ Роспатента от 31.12.2009 N 197 "Об утверждении Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство" (далее - Методические рекомендации N 197), действовавшие в рассматриваемый период нарушения антимонопольного законодательства;

- Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации, Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 24 июля 2018 года N 128 "Об утверждении Руководства по осуществлению административных процедур и действий в рамках предоставления государственной услуги по государственной регистрации товарного знака, знака обслуживания, коллективного знака и выдаче свидетельств на товарный знак, знак обслуживания, коллективный знак, их дубликатов" (далее - Руководство N 128), на который ссылается представитель ответчика в своих доводах.

Методические рекомендации N 197 могут быть использованы при решении вопросов о тождестве и сходстве товарных знаков, возникающих в ходе рассмотрения судебными, антимонопольными, правоохранительными органами дел, связанных с нарушением исключительного права на товарный знак (пункт 1 Методических рекомендаций N 197).

Комиссия полагает возможным руководствоваться Методическими рекомендациями N 197, учитывая, что они действовали (до 24 июля 2018 года) в рассматриваемый период нарушения антимонопольного законодательства и утратили силу в связи с изданием Руководства N 128. При этом Комиссия отмечает, что в пункте 2 раздела "Введение" Руководства N 128 содержится перечень документов, использованных при его разработке, в числе которых Методические рекомендации N 197.

Из анализа положений Методических рекомендаций N 197 следует, что специальных познаний для их использования по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство не требуется.

К словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания.

К изобразительным обозначениям относятся изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости.

? комбинированным обозначениям относятся комбинации элементов разного вида: изобразительных, словесных, объемных и так далее.

Комиссия отмечает, что сходные по своему содержанию понятия видов обозначений содержатся и в Руководстве N 128. Так, из раздела 2 "Проверка по основаниям для отказа" следует, что:

- к словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, а также их сочетания;

- к изобразительным обозначениям относятся изображения на плоскости живых существ, предметов, природных и иных объектов, композиции линий, пятен, любых фигур;

- к комбинированным обозначениям относятся комбинации элементов разного вида обозначений: изобразительных, словесных, объемных и других обозначений, перечень которых является открытым (в то числе, например, этикетки и полиграфические упаковки).

В соответствии с абзацами 4, 6 раздела 3 Методических рекомендаций N 197, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на отдельные отличия. Оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и других.

В силу пункта 6.1 Методических рекомендаций N 197 по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, комбинированные обозначения сравниваются:

- с комбинированными обозначениями;

- с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

В соответствии с пунктом 6.3.3 Методических рекомендаций N 197 по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, если при сравнении комбинированных обозначений будет установлено, что словесные элементы данных обозначений тождественны или сходны до степени смешения, то такие комбинированные обозначения могут быть отнесены к сходным до степени смешения при различных словесных элементах.

На основании раздела 3 Методических рекомендаций N 197, сходство обозначений связано с однородностью товаров (услуг), в отношении которых обозначения заявлены (зарегистрированы). При идентичности товаров (услуг), а также при их однородности, близкой к идентичности, больше вероятность смешения обозначений, используемых для индивидуализации товаров.

ООО "Планета Мириталь" использует на основании Лицензионного договора комбинированные товарные знаки (знаки обслуживания) N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские") правообладателя - АО "Оптхолод", каждый из которых представляет собой композицию, состоящую из словесных, изобразительных, графических элементов.

Товарный знак N 398811("Фроловские") зарегистрирован в отношении товаров 29, 30 классов МКТУ и услуг 35 класса МКТУ. Товарный знак N 621014 ("Иркутские") зарегистрирован только в отношении товаров 30 класса МКТУ.

Комиссия считает, что пельмени замороженные являются однородным товаром, ООО "Деликатесы Сибири" и ООО "Планета Мириталь" - производители однородного товара и каждый осуществляет деятельность по оптовой торговле данным товаром (от производителя).

Так, пельмени относятся к товарам 30 класса МКТУ и являются товаром одного вида, который, как следует из информации, размещенной на упаковке товара заинтересованного лица и упаковке товара ответчика, является:

- фасованным товаром (торговля от производителя товаром в упаковке, на которой размещена информация, в том числе о наименовании товара и его производителе, о весе товара (нетто);

- формованным мясным полуфабрикатом в тесте, сходным по своему составу (мясо, пшеничная мука высшего сорта, вода питьевая, соль, сахар, специи, масло растительное и др.), условиям хранения (при температуре ниже 0 градусов - до минус 18 градусов), по способу приготовления (варить в воде до готовности, соль и специи по вкусу);

- по термическому состоянию товара - замороженным продуктом.

Кроме этого, данный товар является однородным по условиям реализации товара (оптовая торговля от производителя и реализация товара третьими лицами в розничной продаже), кругу потребителей (специальный круг потребителей не обозначен на упаковке товара; в конечном итоге продается в розницу неограниченному кругу потребителей как товар широкого потребления), относится к товарам краткосрочного пользования (продукт питания).

Таким образом, Комиссия, оценив критерии (признаки) (пункт 3.1 Методических рекомендаций N 197, пункт 7.2.1 Руководства N 128) однородности означенного товара в их совокупности и учитывая, что товар отнесен к одному классу МКТУ и является товаром одного вида, установила однородность товаров ответчика и заинтересованного лица, близкую к идентичности.

Как уже было отмечено выше, заинтересованное лицо использует товарные знаки, а ответчик - обозначения, сходные с товарными знаками до степени смещения, при маркировке упаковки товара собственного производства, для индивидуализации производителя товара и для индивидуализации своей продукции (пельменей). На упаковках данных товаров размещены сведения о производителе товара (наименование, адрес юридического лица, телефоны для связи с потребителем), а также сведения о самом товаре (в том числе сведения о качестве продуктов, используемых при изготовлении товара, а на упаковках товара ООО "Планета Мириталь" также размещены сведения о медалях, которыми награждена продукция данного изготовителя).

Использование как ООО "Планета Мириталь" так и ООО "Деликатесы Сибири" на упаковках товара буквенного обозначения "ТМ" (торговая марка) также свидетельствует о намерении индивидуализировать как производителя товара, так и производимый им товар, и его высокое качество. Однако при этом ответчик неправомерно размещает на упаковке своего товара обозначения, сходные до степени смешения с вышеуказанными товарными знаками АО "Оптхолод" и обозначениями этих товарных знаков на упаковках пельменей производства ООО "Планета Мириталь", в том числе буквенное обозначение "ТМ".

В подтверждение выводов Комиссии о сходстве обозначений до степени смешения далее приводится описание комбинированных товарных знаков (и обозначений, из которых они состоят), обозначений, размещенных на упаковке товара производства ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири", а также сравнение используемых ответчиком обозначений с товарными знаками и обозначениями на упаковке товара производства ООО "Планета Мириталь".

Товарный знак (знак обслуживания) по свидетельству N 398811 (пельмени "Фроловские") с приоритетом от 20 июня 2008 года, срок действия продлен до 20.06.2028 года (изменения к свидетельству зарегистрированы в установленном порядке 26.07.2018). Правовая охрана товарному знаку предоставлена на товары 29, 30 и услуги 35-го класса МКТУ.

Товарный знак (знак обслуживания) по свидетельству N 621014 (пельмени "Иркутские") с приоритетом от 19 января 2016 года, срок действия истекает 19 января 2026 года (с учетом изменений к свидетельству, зарегистрированных в установленном порядке 14.05.2018). Правовая охрана товарному знаку предоставлена на товары 30 класса МКТУ.

Товарные знаки N 398811 и N 621014 представляют собой обозначения, состоящие из комбинации словесных, изобразительных, графических элементов, вся композиция размещена в вертикально расположенном прямоугольнике правильной формы.

Относительно указания цвета или цветового сочетания:

- товарный знак N 398811 ("Фроловские"): синий, голубой, серый, коричневый, белый, черный, красный, желтый;

- товарный знак N 621014 ("Иркутские"): черный, белый, синий, светло-синий, бордовый, золотистый, зеленый.

Относительно охраняемых/неохраняемых элементов товарных знаков:

- товарный знак N 398811 ("Фроловские"): все элементы - охраняемые;

- товарный знак N 621014 ("Иркутские"): неохраняемые элементы - все буквы, цифры, слова, кроме слова "мириталь", реалистическое изображение выложенного на тарелку темного цвета приготовленного продукта - пельменей с зеленью и кусочком сливочного масла.

Товарный знак N 398811 ("Фроловские") состоит из комбинации следующих элементов.

Словесный охраняемый элемент в виде фантазийного слова "мириталь", выполненного стандартным шрифтом русского алфавита, все буквы заглавные, одинаковые по высоте, располагаются с наклоном по форме выгнутой дуги, буквы выполнены светлым цветом. Словесный элемент размещен внутри графического элемента в виде выгнутого дугообразно прямоугольника, заполненного внутри темным цветом и очертания которого выполнены в виде обрамления тонкой линией светлого цвета, верхняя часть прямоугольника по центру - в форме выпуклой полусферы (располагается над 4-й и 5-й буквами слова "мириталь"), внутри которой графическое изображение раскачивающегося колокольчика, "язык" которого касается левой верхней части 4-й буквы слова (буква "и"). Также внутри данного графического элемента, в его верхнем правом углу, рядом с последней буквой слова "мириталь" - буквенное обозначение из двух букв: ТМ (выполнены стандартным шрифтом русского алфавита, буквы заглавные, без наклона).

Под словесным элементом "мириталь" размещено реалистическое (легко запоминающееся, не абстрактное) изображение тройки управляемых кучером запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге, слева от которой - заснеженные деревья (ели), справа - изображение деревенских домов вдали от дороги, сверху - тонкий полумесяц и россыпь мелких звезд на небе. При этом изображение кучера (тулупа, рукавиц, шапки) и лошади в центре тройки - более темного цвета, лошадей по краям тройки - светлого цвета. Данное изображение выполнено на бело-голубом фоне (в виде пятна с размытыми краями) и располагается в центре графического элемента в форме круга так, что изображение зимнего леса и дороги по отношению к кругу - шире границ круга слева и справа, а словесный элемент "мириталь" внутри графического элемента располагаются в верхней части этого круга, над изображением тройки лошадей, полумесяца и звезд.

Словесный элемент - слово "Фроловские" выполнен оригинальным шрифтом русского алфавита, с наклоном букв вправо, первая буква слова - заглавная, остальные строчные, одинаковые по высоте. Нижняя часть буквы "р" выполнена в виде вытянутой петли; буква "о" выполнена в виде овала, в верхней части буквы, слева линии не соединены, а располагаются параллельно и верхняя линия заведена внутрь буквы, до её середины; верхний элемент буквы "в" вытянут вверх в виде петли; правый верхний элемент буквы "к" вытянут вверх и вправо, располагается над двумя последними буквами слова ("и", "е").

Словесный элемент "Фроловские" введен внутрь графического изображения сложной формы в виде неправильного прямоугольника, вытянутого наискосок (от левого нижнего угла всей композиции по направлению к правому верхнему углу), левый и правый края которого заужены до острого угла, а первые три буквы слова располагаются в центре круга, очерченного линией так, что левый острый угол графического изображения размещен под кругом слева.

Буквы слова "Фроловские" выполнены крупным шрифтом, графическое изображение, в котором они размещено, по своему размеру - более крупное, чем графическое изображение, внутри которого - слово "мириталь".

Однако учитывая, что часть композиции товарного знака, состоящая из словесного элемента "мириталь" внутри графического элемента, и изображения тройки запряженных лошадей, скачущих на фоне зимней дороги, леса и деревни, занимает всю верхнюю половину самого товарного знака, Комиссия полагает, что в целом комбинация из данных словесного и изобразительного элементов товарного знака может считаться доминирующей по отношению в другим его элементам, однако при этом Комиссия отмечает следующее.

Словесное обозначение "Фроловские" располагается по центру товарного знака, под изобразительным элементом, на светлом фоне, при этом верхняя его часть размещена чуть выше границы перехода цвета от более светлого (по центру) к более темному (в верхней части товарного знака). Внутри графического изображения - фон темного цвета, все буквы слова "Фроловские" выполнены светлым цветом. Комбинация, состоящая из слова "Фроловские", буквы которого выполненны более крупным шрифтом, светлого цвета внутри графического элемента большего по своему размеру (относительно графического элемента, внутри которого слово "мириталь"), заполненного темным цветом, расположенная в центре товарного знака, доминирует по своему размеру относительно вышеуказанной композиции из слова "мириталь" внутри графического изображения и изображения тройки лошадей.

По цветовой гамме товарный знак разделен на три зоны в виде поперечных полос, в средней части - верхний и нижний края полосы волнообразной формы (с небольшой амплитудой "волн", прогибом по направлению навстречу друг к другу); в верхней и нижней части - полосы темного цвета, в средней части - белый цвет, при этом верхняя и средняя часть примерно одинаковы по высоте, в нижней части товарного знака N 398811 - полоса меньшей высоты.

Товарный знак N 621014("Иркутские").

Под словесным элементом "мириталь" размещено охраняемое реалистическое (легко запоминающееся, не абстрактное) изображение тройки управляемых кучером запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге, слева от которой - заснеженные деревья (ели), справа - изображение деревенских домов вдали от дороги, сверху - тонкий полумесяц и россыпь мелких звезд на небе. При этом изображение кучера (тулупа, рукавиц, шапки) и лошади в центре тройки - более темного цвета, лошадей по краям тройки - светлого цвета. Данное изображение выполнено на темном фоне и располагается в центре композиции - в верхней половине товарного знака.

Словесные неохраняемые элементы - словесный компонент "Иркутские пельмени" располагается в две строки (первое слово - над вторым) под изобразительным элементом, на фоне зимней дороги, по центру товарного знака, буквы выполнены темным цветом. Оба словесных элемента выполнены оригинальным шрифтом русского алфавита. Все буквы в слове "пельмени" строчные, одинакового размера, с наклоном букв направо, выполнены как бы прописью, шрифтом размера значительно меньшего по отношению к буквам в слове "Иркутские".

В слове "Иркутские" - первая буква и буква "Т" в центре слова заглавные, остальные буквы строчные, одинакового размера, без наклона. Левый элемент заглавной первой буквы "и", а также правые элементы букв "к" выполнены в виде изогнутой ленты (выпуклой формы в верхней части, волнообразной и заостренной к низу в нижней правой части буквы), при этом правая нижняя часть 7-й буквы в слове "Иркутские" (буква "к") более длинная, также как и нижняя часть буквы "у" и буквы "р". Вертикальные элементы букв выделены поперечной линией, края которой шире (заглавная буква "И", буква "р" - сверху и снизу, буква "у" - сверху, буква "к", строчная буква "и" - только сверху, заглавная буква "Т" - только снизу).

Вышеуказанные словесные и изобразительные элементы товарного знака располагаются на темном фоне в верхней половине товарного знака, которая отделена от нижней половины товарного знака широкой волнообразной полосой более светлого цвета.

По цветовой гамме товарный знак разделен на три зоны (поперечные полосы): верхняя и нижняя часть - темного цвета, между ними - широкая полоса более светлого цвета, при этом верхняя и средняя часть примерно одинаковы по высоте, в нижней части товарного знака - полоса темного цвета значительно меньше по высоте. Верхний и нижний края средней полосы белого цвета выполнены волнообразно.

В нижней части товарного знака (слева и в центре) - реалистическое изображение приготовленного товара - пельменей на тарелке темного цвета, с зеленью и кусочком сливочного масла (неохраняемый элемент).

В правом нижнем углу товарного знака - реалистическое изображение оттиска круглой сургучной печати коричневого цвета с расположенными по кругу словами о качестве товара и сведения о массе нетто (охраняемый элемент).

Комиссия полагает, что композиция, состоящая из словесного элемента "мириталь" внутри графического элемента и реалистического изображения тройки скачущих по зимней дороге лошадей на форе зимнего леса и деревни, доминирует относительно других элементов товарного знака, учитывая, что данная часть композиции занимает половину товарного знака (верхнюю его часть) и реалистическое изображение тройки лошадей - большего размера по отношению к другим элементам товарного знака. При этом Комиссия также учитывает, что комбинированное обозначение: слово "мириталь" внутри графического элемента выполнено более крупно относительно словесных элементов "Иркутские", "пельмени" и относительно изобразительного элемента в виде тройки лошадей, Комиссия полагает, что оно может быть признано доминирующим относительно других комбинированных элементов, словесных и изобразительных товарного знака.

В материалы настоящего дела представлены шесть образцов упаковки товара производства ООО "Планета Мириталь", маркированного обозначениями товарных знаков N 398811 и N 621014.

Все шесть образцов упаковки пельменей "Фроловские" (2 образца), "Иркутские" (4 образца) производства ООО "Планета Мириталь" разделены на три цветовые зоны в виде поперечных полос, в верхней и нижней части упаковки - оттенков синего и голубого цвета, между которыми располагается волнообразная широкая полоса белого цвета, при этом полоса в нижней части упаковки меньше по высоте. Всё это свидетельствует о соответствии упаковки товара элементам товарного знака по расположению и сочетанию поперечных полос темных и светлых оттенков, их форме, а также соответствует перечню зарегистрированного и охраняемого указания цвета или цветового сочетания, которые по закону разрешено использовать в обозначениях товарного знака N 398811 (синий, голубой, серый, коричневый, белый, черный, красный, желтый) и товарного знака N 621014 (черный, белый, синий, светло-синий, коричневфй, бордовый, золотистый, зеленый).

На 2-х образцах упаковки пельменей "Фроловские" размещено обозначение, состоящее из композиции, которая в целом и по составляющим композицию словесным, буквенным, графическим и изобразительным элементам, их форме, размеру, стилю выполнения, использованию цвета и цветового сочетания, расположению элементов композиции относительно друг друга, а также по своей форме, в которой размещена вся композиция, является обозначением товарного знака N 398811, за исключением отдельных элементов, которые не включены в товарный знак N 398811, но являются охраняемыми/неохраняемыми элементами другого товарного знака N 621014.

Так, на упаковке пельменей "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь" размещены обозначения товарного знака N 398811 (его элементы и их комбинации):

- комбинация элементов: слово "мириталь" и буквенное обозначение: ТМ внутри графического элемента с изображением раскачивающего колокольчика белого цвета в верхней его части в форме полусферы, внутренняя часть графического элемента - синего цвета, словесный элемент "мириталь" и буквенное обозначение (ТМ) выполнены стандартным шрифтом русского алфавита, буквы заглавные, без наклона, белого цвета;

- реалистическое изображение тройки управляемых кучером запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне заснеженных елей (белого цвета, с оттенками зеленого цвета), деревенских домов, ночного неба с тонким полумесяцем и россыпью мелких звезд (изображение лошади по центру тройки лошадей выполнено коричневым цветом, с оттенками бордового, лошади по краям - белого цвета; тулуп, шапка, рукавицы кучера - коричневого цвета), вся композиция размещена на фоне от светло-синего до голубого оттенков в виде размытого пятна;

- графический элемент в виде круга, очерченного по контуру двойной тонкой линией светлого и золотистого цвета, внутри которого реалистическое изображение тройки лошадей, словесный элемент "Фроловские" (буквы выполнены белом цветом, с золотистым обрамлением каждой буквы внутри и снаружи) - внутри графического элемента, окантованного тонкими линиями белого и золотистого цвета;

- разделение на три цветовые зоны в виде поперечных полос, в средней части - верхний и нижний края полосы волнообразной формы (с небольшой амплитудой "волн", прогибом по направлению навстречу друг к другу); в верхней и нижней части - полосы синего и светло-синего цвета, в средней части - белый цвет, при этом верхняя и средняя часть примерно одинаковы по высоте, в нижней части упаковки - полоса меньшей высоты;

- вся композиция занимает пространство внутри прямоугольника правильной формы, расположенного вертикально.

При этом есть некоторые отличия от товарного знака N 398811, а именно: внутри графического элемента выполнено, кроме словесного обозначения "Фроловские" ещё одно - словесное обозначение "пельмени", буквы выполнены золотистым цветом (указание данного цвета зарегистрировано в другом товарном знаке N 621014), словесные обозначения расположены в две строки: "пельмени Фроловские". Комиссия отмечает, что словесный элемент "пельмени" выполнен оригинальным шрифтом русского алфавита, как бы прописью, все буквы строчные, с наклоном - так же, как выполнен неохраняемый элемент другого товарного знака N 621014 (словесное обозначение "пельмени").

Также на упаковке размещено комбинированное обозначение, которое не включено в товарный знак N 398811, но является частично (по отдельным элементам) сходным до степени смешения с охраняемым комбинированным элементом другого товарного знака N 621014 (пельмени "Иркутские"), а именно с охраняемым элементом товарного знака N 621014 в виде оттиска сургучной печати круглой формы, со словами о качестве и составе продукта, расположенными внутри, по кругу. Так, в нижней части упаковки пельменей "Фроловские" - графическое обозначение в виде окружности, напоминающей оттиск круглой печати, очерченной тонкой линией светлого цвета, заполненной синим цветом, внутри которой по кругу - слова: "продукт высокого качества", внутри - ещё одна окружность меньшего диаметра, в центре которой в две строки - цифры (сведения о массе нетто продукции и словесное обозначение - "граммов" (стандартный шрифт русского алфавита, все буквы строчные, выполнены синим цветом на горизонтально расположенной полосе белого цвета): 900 граммов, на другой упаковке: 450 граммов. Синий и белый цвет - зарегистрированы для указания цвета товарного знака N 398811.

Кроме этого, на упаковке пельменей "Фроловские" имеется графическое обозначение в виде оттиска штампа коричневого цвета с оттенком бордового в форме прямоугольника правильной геометрической формы, внутри которого - слова: "настоящие от Мириталь" в две строки; буквы выполнены стандартным шрифтом русского алфавита, первая буква слова "Мириталь" заглавная, остальные строчные. Данный элемент не включен в состав товарных знаков N 398811 и N 621014. Доминирует, также как и в товарном знаке N 398811, словесный элемент "Фроловские" внутри графического элемента сложной формы.

На 4-х образцах упаковки пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" размещена композиция, которая в целом и по составляющим её словесным, графическим и изобразительным элементам, а также элементам в виде сочетания букв (ТМ) по их форме, размеру, стилю выполнения, расположению элементов композиции относительно друг друга, а также по своей форме, в которой размещена вся композиция, является обозначением товарного знака N 621014, за исключением одного элемента, который не включен в состав товарных знаков.

Так, на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" размещены обозначения товарного знака N 621014 (его элементы и их комбинации):

- реалистическое изображение тройки управляемых кучером запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне заснеженных елей (белого цвета, с оттенками зеленого цвета), деревенских домов, ночного неба с тонким полумесяцем и россыпью мелких звезд (изображение лошади по центру тройки лошадей выполнено коричневым цветом, с оттенками бордового, лошади по краям - белого цвета; тулуп, шапка, рукавицы кучера - коричневого цвета), вся композиция выполнена на фоне из оттенков светло-синего, голубого цвета;

- обозначение в виде оттиска сургучной печати коричневого с оттенками бордового цвета, внутри которого слова о составе и качестве продукта (говядина и свинина отборная), в центре - цифры и буква "г" (стандартный шрифт русского алфавита, строчная), сведения о массе нетто (на одной упаковке "900г", на другой упаковке "500г");

- разделение цветовой гаммы упаковки на три зоны (поперечные полосы): верхняя и нижняя часть - оттенков от светло-синего до голубого цвета, между ними - широкая полоса более светлого (белого) цвета, при этом верхняя и средняя часть примерно одинаковы по высоте, в нижней части упаковки - полоса светло-синего цвета. Верхний и нижний края средней полосы белого цвета выполнены волнообразно;

- вся композиция занимает пространство внутри прямоугольника правильной формы, расположенного вертикально (что соответствует форме самого товарного знака N 621014);

- словесный компонент "Иркутские пельмени" (неохраняемый элемент) размещен в две строки, буквы выполнены тем же шрифтом и стилем, как в товарном знаке N 621014, все буквы словесного компонента синего цвета, все буквы слова "Иркутские" обрамлены снизу тонкой золотистой линией;

- реалистическое изображение приготовленного продукта - пельменей с зеленью (листики петрушки зеленого цвета), кусочком сливочного масла желтого цвета, на тарелке синего цвета (неохраняемый элемент товарного знака N 621014).

При этом на некоторых образцах упаковки размещено обозначение, которое не включено в товарный знак N 621014 и товарный знак N 398811 и которого нет на других образцах пельменей "Иркутские", на упаковке которых - сведения о проводимой заинтересованным лицом акции, а именно: графическое обозначение в виде оттиска штампа коричневого с оттенком бордового цвета: прямоугольника правильной геометрической формы, внутри которого - слова: "настоящие от Мириталь" в две строки; буквы выполнены стандартным шрифтом русского алфавита, первая буква слова "Мириталь" заглавная, остальные строчные.

В материалы дела представлены образцы двух упаковок пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь", идентичных вышеописанным, на которых размещена информация об акциях (условия акции: при покупке пачки пельменей, потребитель по коду звонит по указанному номеру телефона, получает 30 рублей на свой номер), проведенных заинтересованным лицом в мае, сентябре 2018 года (проведение акций подтверждено имеющимися в антимонопольном деле доказательствами).

На обратной стороне упаковки товара - пельмени "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" размещены обычные сведения об изготовителе, о категории товара, ингридиентах и другие сведения о товаре. Также имеется изображение медалей, которыми награждена продукция торговой марки "МИРИТАЛЬ", что подтверждает известность производителя товара и производимого им товара, а также высокое качество данной продукции.

Доминирующим элементом Комиссия считает тот же элемент, что и в товарном знаке N 621014 - композиция из словесного элемента "мириталь" внутри графической формы, и реалистического изображения тройки лошадей.

В материалы дела N 04-05/15-2018 представлены образцы упаковки товара - пельмени "Орловские" и пельмени "Иркутские", изготовителем которых является ответчик - ООО "Деликатесы Сибири". Комиссия, визуально осмотрев образцы упаковки данной продукции, установила следующее.

Общие элементы, композиции, имеющиеся на упаковках пельменей "Орловские", "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" следующие.

Упаковка пельменей "Орловские", "Иркутские" разделена на три цветовые зоны в виде поперечных полос, отделенных друг от друга волнообразными линиями в виде тонкой полосы белого цвета, при этом в верхняя и нижняя части упаковки светло-синего цвета, в средней части упаковка бесцветная (прозрачная); верхняя и средняя части по высоте примерно одинаковые, в нижней части - полоса меньшая по высоте относительно средней и верхней частей.

На упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" размещены:

стандартные сведения о производителе товара (ООО "Деликатесы Сибири", о наименовании и составе товара, условиях его хранения, способе приготовления, массе нетто и т.д.;

композиция, состоящая из словесного элемента в виде слова "моменталь", выполненного стандартным шрифтом русского алфавита (некоторые части букв ("м", "е", "н", "т") выполнены оригинальным шрифтом), все буквы заглавные, одинаковые по высоте, с наклоном по форме дуги, слово "мириталь" введено внутрь графического элемента.

Сам графический элемент выполнен в форме выгнутого дугообразно прямоугольника, левый и правый края которого неправильной формы, верхние углы вогнуты внутрь. Очертания формы обрамлены двойной тонкой линией золотистого и белого цвета, верхняя часть по центру - в форме полусферы (располагается над 4-й и 5-й буквами слова "моменталь"), внутри которой стилизованное изображение профиля римского шлема. В правом верхнем углу внутри графического элемента, около последней буквы слова "моменталь" располагается буквенное обозначение из двух заглавных букв: ТМ, выполненных стандартным шрифтом русского алфавита, без наклона. Внутренняя часть графического элемента синего цвета, все буквы слова "моменталь" и буквенного обозначения ТМ, стилизованное изображение римского шлема - белого цвета (на синем фоне).

Под словесным элементом "моменталь" размещено реалистическое изображение тройки лошадей серо-белого цвета, скачущих по зимней дороге, на фоне заснеженных деревьев (в том числе елей). Данное изображение выполнено на голубом фоне.

На упаковке пельменей "Орловские", помимо вышеуказанных, также размещены следующие обозначения и их комбинации:

композиция, состоящая из словесного элемента "моменталь", буквенного обозначения: ТМ, стилизованного изображения профиля римского шлема, внутри графического элемента сложной формы и реалистическое изображение тройки скачущих по зимней дороге лошадей на фоне зимнего леса, располагается внутри графического элемента сложной формы в виде вытянутого вверх прямоугольника, углы которого вогнуты внутрь, а верхняя часть - в виде полусферы. Данный графический элемент обрамлен двойной тонкой линией белого и золотистого цветов.

в нижней части упаковки пельменей "Орловские" размещено графическое обозначение в виде окружности, напоминающей оттиск круглой печати, очерченной тонкой линией светлого цвета, заполненной синим цветом, внутри которой по кругу - слова: "продукт высокого качества" (слова разделены между собой точками), внутри - ещё одна окружность меньшего диаметра, в центре которой - сведения о массе нетто продукции, выполненные в виде цифр и слова "граммов" (выполнено стандартным шрифтом русского алфавита, все буквы строчные): "900 граммов").

словесный компонент "пельмени Орловские" размещен в две строки, введен внутрь графического изображения сложной формы в виде широкой ленты, края которой заведены внутрь, и которая располагается наискосок (от левого нижнего угла всей композиции по направлению к правому верхнему углу). Первые три буквы слова "Орловские" располагаются в центре полукруга, очерченного неровной тонкой линией так, что полукруг располагается сверху на ленте и выходит за её края. Графическое изображение сложной формы и полукруг выполнены синим цветом, обрамлены тонкой линией светлого цвета, при этом обрамление ленты двойное (линии светлого и золотистого цвета).

Словесный элемент "пельмени" выполнен золотистым цветом, оригинальным шрифтом русского алфавита, как бы прописью, все буквы строчные, с наклоном.

Все буквы словесного элемента "Орловские" выполнены белым цветом, каждая буква обрамлена тонкой линией золотистого цвета (внутри и снаружи) золотистым цветом, оригинальным шрифтом русского алфавита, с наклоном букв направо, первая буква слова - заглавная, остальные строчные, одинаковые по высоте. Нижняя часть буквы "р" выполнена в виде вытянутой петли; буква "о" выполнена в виде овала, в верхней части буквы, слева линии располагаются параллельно и верхняя линия заведена внутрь буквы; верхний элемент буквы "в" вытянут вверх в виде петли; правый верхний элемент буквы "к" вытянут вверх и вправо, располагается над двумя последними буквами слова ("и", "е").

Буквы слова "Орловские" выполнены крупным шрифтом, слово "пельмени" - значительно меньшим по размеру шрифтом и, соответственно, графическое изображение, в котором они размещены, по своему размеру - более крупное, чем графическое изображение, внутри которого - слово "моменталь". Комиссия полагает, что в целом комбинация из словесных элементов "пельмени Орловские" внутри графического элемента сложной формы доминирует по отношению к другим элементам, размещенным на упаковке товара производства ООО "Деликатесы Сибири".

Комбинация слов "пельмени Орловские" внутри графического элемента сложной формы располагается по центру товарного знака, под изобразительным элементом, на средней части прозрачной упаковки, при этом верхняя его часть размещена чуть выше границы перехода цвета от бесцветного (прозрачного) по центру - по направлению к более темному синему цвету в верхней части упаковки товара. Данный комбинированный элемент является доминирующим по отношению к другим элементам (обозначениям), размещенным по упаковке, поскольку располагается по центру, графический элемент более крупный, буквы слова выполнены крупным шрифтом.

На упаковке пельменей "Иркутские", помимо вышеизложенных общих элементов, композиции, имеющихся на упаковках пельменей "Орловские", "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", также размещены обозначения и их комбинации:

композиция, описание которой приведено выше (из словесного элемента "моменталь", буквенного обозначения из двух заглавных букв ТМ, введенных внутрь графического элемента сложной формы и реалистического изображения тройки скачущих лошадей на фоне зимнего леса, данное изображение выполнено на голубом фоне), не введена внутрь графического изображения (как на упаковке пельменей "Орловские"), под композицией располагается словесный компонент "Иркутские пельмени".

Вся композиция занимает половину упаковки - всю её верхнюю часть и располагается по высоте полосы сине-голубых оттенков. Ниже данной композиции - прозрачная полоса, в нижней части упаковки - полоса меньшей высоты, сине-голубых оттенков цвета, полосы разделены между собой волнообразными линиями;

в нижней части упаковки, почти в центре, на границе перехода от прозрачной средней полосы к нижней сине-голубого оттенков цвета, располагается обозначение в виде оттиска сургучной печати коричневого и бордового оттенков цвета, внутри которого расположенные по кругу слова о качестве продукта (продукт высокого качества), разделенные точками, внутри оттиска - геометрическая фигура в виде окружности, в которой - сведения о массе нетто продукции, в виде цифр и слова "граммов" (выполнено стандартным шрифтом русского алфавита, все буквы белого цвета, строчные): "900 граммов";

в левом нижнем углу упаковки пельменей "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" - реалистическое изображение приготовленного продукта - пельменей с зеленью, кусочком сливочного масла, на тарелке синего цвета.

Относительно словесного компонента на упаковке пельменей "Иркутские", изготовленных ООО "Деликатесы Сибири", состоящего из сочетания слов: "Иркутские пельмени", Комиссия отмечает следующее.

Словесные элементы - слова "Иркутские", "пельмени" располагаются в две строки (первое слово - над вторым) под изобразительным элементом, на фоне зимней дороги, по центру товарного знака. Оба словесных элемента выполнены в синем цвете, оригинальным шрифтом русского алфавита. Все буквы в слове "пельмени" строчные, одинакового размера, с наклоном букв направо, выполнены как бы прописью, шрифтом размера значительно меньшего по отношению к буквам в слове "Иркутские".

Все буквы в слове "Иркутские" обведены снизу тонкой линией золотистого цвета.

Доминирующим элементом является композиция из слова "моменталь" внутри графического элемента и реалистическое изображение тройки лошадей - располагается по центру общей композиции на упаковке товара, буквы слова выполнены крупным шрифтом, реалистическое изображение является запоминающимся элементом и сочетание элементов данной композиции занимают значительное место в общей композиции на упаковке товара.

Комиссией при визуальном сравнении товарных знаков N 398811 ("Фроловские") и N 621014 ("Иркутские"), обозначений на упаковках товара заинтересованного лица и ответчика, установлено следующее.

Относительно степени сходства словесных обозначений и словесных компонентов:

"мириталь" (охраняемый элемент товарного знака N 621014, словесный элемент размещается на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь") и "моменталь" (словесный элемент размещается на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири");

"Фроловские" (охраняемый элемент товарного знака N 398811, размещается на упаковках пельменей "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь") и "Орловские" (словесный элемент размещается на упаковках пельменей "Орловские" производства ООО "Деликатесы Сибири");

"пельмени Фроловские" (словесный элемент "Фроловские" - охраняемый элемент товарного знака N 398811, размещается на упаковках пельменей "Фроловские"; словесный элемент "пельмени" - неохраняемый элемент товарного знака N 621410, размещается на упаковках пельменей "Фроловские" и пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь") и "пельмени Орловские" (словесный элемент размещается на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири");

"Иркутские пельмени" (словесные элементы "Иркутские", "пельмени" - неохраняемые элементы товарного знака N 621410, размещается на упаковках пельменей "Иркутские", изготовленных как ООО "Планета Мириталь", так и ООО "Деликатесы Сибири"),

сходны по фонетическому, графическому признакам, при этом словесные элементы "пельмени" и словесный компонент "Иркутские пельмени", а также словесные компоненты "пельмени Фроловские" и "пельмени Орловские" сходны до степени смешения и по семантическому признаку.

Относительно фонетического и графического сходства установлено следующее.

В слове "мириталь" и слове "моменталь" одно и то же количество слогов (по 3 слога), третий слог ударный, 2 - безударных, гласных звуков и букв (по 3 гласных звука и буквы); почти одинаковое количество согласных звуков и букв (4 в слове "мириталь" и 5 в слове "моменталь") и соотношение количества звонких и глухих согласных (в слове "мириталь" 3 - звонких, 1 глухой, в слове "моменталь" 4 - звонких, 1 глухой). Кроме этого, по фонетическому звучанию части этих слов (третий слог "таль") одинаковы, в составе этой части слова одни и те же буквы и буквосочетания, расположение словесных компонентов сравниваемых образцов одинаковое, при этом в конце каждого из слов - мягкий знак, который обозначает мягкость согласной "л". Буквы в сравниваемых словах выполнены в одном стиле, стандартным шрифтом русского алфавита, все буквы заглавные, одинакового размера, выполнены одинаковым белым цветом.

В слове "Фроловские" и "Орловские" одно и то же количество слогов (по 3 слога), второй слог ударный, 2 безударных, гласных звуков и букв (по 4), почти одинаковое количество согласных звуков и букв (6 в слове "Фроловские" и 5 в слове "Орловские") и соотношение количества звонких и глухих согласных (в слове "Фроловские" 3 звонкие, 3 глухие согласные, в слове "моменталь" 3 звонкие, 2 глухие согласные).

Кроме этого, по фонетическому звучанию части этих слов, а именно: "ловские" одинаковы, в составе этой части слова одни и те же буквы и буквосочетания, расположение словесных компонентов сравниваемых образцов одинаковое.

Буквы в сравниваемых словах выполнены в одном стиле, оригинальным шрифтом русского алфавита, с наклоном букв направо, первая буква слова - заглавная, остальные строчные, одинаковые по высоте. Элементы отдельных букв в сравниваемых словах выполнены одинаково, а именно: нижняя часть буквы "р" - в виде вытянутой петли; буква "о" - в виде овала, в верхней части буквы, слева линии располагаются параллельно и верхняя линия заведена внутрь буквы; верхний элемент буквы "в" вытянут вверх в виде петли; правый верхний элемент буквы "к" вытянут вверх и вправо, располагается над двумя последними буквами слова ("и", "е").

Словесные компоненты "пельмени Фроловские" и "пельмени Орловские".

Словесный элемент "пельмени" полностью фонетически, семантически и графически входит в словесный компонент "пельмени Фроловские", размещенный на упаковке пельменей производства ООО "Планета Мириталь".

Комиссия отмечает, что словесное обозначение "Фроловские" является охраняемым элементом товарного знака N 398811, а словесное обозначение "пельмени" является неохраняемым элементом товарного знака N 621014 "Иркутские" и данные словесные компоненты размещены (в товарном знаке N 621014, на упаковках пельменей заинтересованного лица и ответчика) в общей композиции в одном месте, словесные элементы размещены в две строки, буквы выполнены одинаковым (оригинальным) шрифтом русского алфавита (описание выполнения словесных обозначений "Фроловские" и "Орловские" приведено выше).

Полное сходство (до тождественности) словесных элементов "пельмени" по фонетическому, семантическому (продукты питания) и графическому признакам не вызывает сомнений: одни и те же звуки в составе, буквосочетания, выполнение букв оригинальным шрифтом русского алфавита, слово "пельмени" - как бы прописью от руки, одинаковое расположение словесных компонентов в сравниваемых образцах упаковок пельменей. Перечисленные признаки сходства визуально сближают эти элементы (как словесные в отдельности, так и словесные компоненты в целом).

Словесный компонент "Иркутские пельмени" (словесные элементы "Иркутские", "пельмени" - неохраняемые элементы товарного знака N 621410, обозначения этих элементов размещены на упаковках пельменей производства ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири"). Словесный компонент размещен в общей композиции товарного знака N 621410 и на сравниваемых упаковках пельменей в одном месте, словесные элементы размещены в две строки (слово "Иркутские" выше слова "пельмени"), буквы входящих в состав словесного компонента слов ("Иркутские", "пельмени") выполнены одинаковым (оригинальным) шрифтом русского алфавита, в одном стиле, одинаковым размером шрифта, применен совпадающий регистр при выполнении чередования заглавных и строчных букв.

Вышеизложенное в настоящем решении подробное описание словесного компонента (в товарном знаке N 621014, в описании упаковок пельменей "Иркутские" производства заинтересованного лица и ответчика) позволяет Комиссии считать, что данный словесный компонент в целом, словесные элементы "Иркутские" и "пельмени", а также элементы букв слов, входящих в его состав, выполнены одинаково, до совпадения мелких деталей словесных обозначений и входящих в их состав букв.

Полное сходство (до тождественности) словесных элементов:

- "Иркутские" по фонетическому и графическому признакам,

- "пельмени" по фонетическому, графическому и семантическому сходству,

очевидно и не вызывает у Комиссии сомнений: одни и те же звуки в составе, буквосочетания, выполнение букв оригинальным шрифтом русского алфавита; первая буква слова "Иркутские" ("И") и буква "Т" в середине слова - заглавные, остальные строчные, все буквы без наклона; в слове "пельмени" все буквы строчные, с наклоном направо.

Кроме того, словесные компоненты в сравниваемых Комиссией товарном знаке N 621014 и образцах упаковок пельменей расположены одинаково, выполнены синим и светло-синим цветом, в слове "Иркутские" буквы обрамлены снизу тонкими линиями, совпадающими по цветовому сочетанию, слово "пельмени" выполнено синим, светло-синим цветом. Перечисленные признаки сходства визуально сближают эти элементы (как словесные в отдельности, так и словесные компоненты в целом), степень сходства усиливает применение в словесных компонентах одинакового слова "пельмени".

Некоторые отличия, выявленные при визуальном сравнении:

- на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири" тонкая золотистая линия, которой обрамлена нижняя часть букв в слове "Иркутские", выполнена с незначительным отличием, поскольку тонкая линия золотистого цвета не так плотно прилегает к нижней части букв, как в слове "Иркутские" на упаковке товара заинтересованного лица;

- на упаковке пельменей производства ООО "Планета Мириталь" буквы слова "пельмени" выполнены синим цветом и обведены тонкой белой линией, а на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири" буквы слова "пельмени" светло-синего цвета и не обведены.

Вышеизложенные критерии сходства в совокупности, несмотря на некоторые отличия в мелких деталях, свидетельствует о сходстве до степени смешения вышеуказанных словесных обозначений, словесных компонентов товарных знаков N 398811 и N 621014, обозначения которых размещены на упаковках пельменей производства ООО "Планета Мириталь", со словесными обозначениями, словесными компонентами, которыми маркирована упаковка пельменей ООО "Деликатесы Сибири":

- "мириталь" (охраняемый элемент товарного знака N 621014) - "моменталь";

- "Фроловские" (охраняемый элемент товарного знака N 398811) - "Орловские";

- "пельмени Фроловские" ("Фроловские" - охраняемый элемент товарного знака N 398811, "пельмени" - неохраняемый элемент товарного знака N 621410) - "пельмени Орловские";

- "Иркутские пельмени" (неохраняемые элементы товарного знака N 621014) - "Иркутские пельмени" (размещен на упаковках пельменей, изготовленных ответчиком).

Относительно степени сходства изобразительных, графических элементов, а также обозначений в виде букв Комиссия отмечает следующее.

По мнению Комиссии, сходны до степени смешения следующие комбинированные обозначения, композиции, состоящие из словесных элементов, буквенных обозначений, графических и стилизованных элементов:

комбинация из элементов (охраняемые элементы товарных знаков N 398811 и N 621014, размещены на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и сходные обозначения - на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири": слова "мириталь" и буквенного обозначения ТМ, введенных внутрь графического элемента, выполненного в верхней его части в форме полусферы. Внутренняя часть графического элемента - совпадающего синего цвета, словесный элемент "мириталь" и буквенное обозначение (ТМ) выполнены одинаковым стандартным шрифтом русского алфавита, все буквы заглавные, без наклона, белого цвета. Использовано одинаковое сочетание слова и буквенного обозначения из двух одинаковых букв, которые одинаково расположены в общей комбинации элементов. Графический элемент обрамлен тонкими линиями белого и золотистого цвета. При визуальном сравнении выявлено почти идентичное шрифтовое исполнение (за исключением незначительного количества элементов нескольких букв в слове "моменталь"), совпадение подавляющего большинства элементов композиции, по форме, стилю выполнения, расположению элементов по отношению друг к другу.

Имеющиеся отличия в оформлении некоторых деталей - правого и левого граней графического элемента, внутрь которого введено слово "моменталь", а также размещение в полусфере в верхней части данного графического элемента другого изображения (стилизованного изображения римского шлема) не могут повлиять на общее впечатление о сходстве до степени смешения, учитывая отличия в мелких деталях, при условии доминирования в композиции совпадающих элементов;

элементы реалистического изображения тройки лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне заснеженных деревьев (белого цвета, ели с оттенками зеленого цвета); фон, на котором размещена композиция: от светло-синего до голубого оттенков (охраняемые элементы товарных знаков N 398811 и N 621014, размещены на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и сходные обозначения - на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири"). Установлено совпадение по общему впечатлению - изображение тройки лошадей, скачущих по зимней дороге, на фоне зимнего леса.

Изображения не являются идентичными, однако содержат одинаковые совокупности доминантных (существенных) признаков (одинаковые изображения заснеженных елей, выполненные в белом с оттенками зеленого цвета), "крайние" лошади серо-белого цвета, морды лошадей выполнены детально и реалистично; изображение размещено в одинаковой части упаковки товара и одинаково - по отношению к другим элементам, расположенным сверху и снизу изображения тройки лошадей) формирующих у потребителя одинаковое зрительное впечатление, особенно при условии совпадения назначения товара (продукт питания - пельмени), для маркировки которого применены изображения;

комбинированное обозначение, состоящее из графического и словесного элементов (охраняемый комбинированный элемент товарного знака N 621014 (пельмени "Иркутские"), размещается на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и сходное обозначение - на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири"): в виде оттиска сургучной печати круглой формы, коричневого с оттенками бордового цвета (коричневый, бордовый цвета зарегистрированы для указания цвета или цветового сочетания в товарном знаке N 621014), со словами о качестве и составе продукта, расположенными внутри, по кругу. При визуальном сравнении выявлено полное сходство, в том числе по одинаковому месту расположения обозначений в общей композиции (справа от реалистического изображения приготовленного продукта, на "границе" между нижней и средней поперечными полосами);

комбинированное обозначение, состоящее из графического и словесного элементов ("Фроловские" - охраняемый комбинированный элемент товарного знака N 398811, размещается на упаковке пельменей производства ООО "Планета Мириталь" и "Орловские" - размещается на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири"), введенных внутрь графического элемента;

Комиссия учитывает установленное фонетическое, графическое сходство, сходство по фонетическому звучанию части слов "Фроловские" и "Орловские", а именно: "ловские" (2 слога из 3-х); выполнение букв словесных элементов совпадающим шрифтом (оригинальным шрифтом русского алфавита), в одном стиле (с незначительным отличием в мелких деталях), одним цветом - все буквы сравниваемых слов выполнены белым цветом, с золотистым обрамлением каждой буквы внутри и снаружи.

Словесный элемент "пельмени" выполнен совпадающим золотистым цветом, одинаковым оригинальным шрифтом, строчными буквами с наклоном.

Словесные элементы на сравниваемых упаковках пельменей одинаково размещены на совпадающем по цвету синем фоне, внутри графического элемента. Словесный элемент "Фроловские" также размещен внутри графической формы в центре товарного знака N 398811.

Комбинированное обозначение одинаково расположено - в центре товарного знака N 398811 (слово "Фроловские" внутри графического элемента), и в центре композиции на упаковках сравниваемых образцов.

Отличия в форме сравниваемых графических элементов не могут повлиять на общее впечатление о сходстве, учитывая вышеизложенные совпадающие критерии, а также принимая во внимание следующее.

Применение в товарных знаках, на упаковках заинтересованного лица и ответчика:

- одного слова "пельмени" (неохраняемый элемент товарного знака N 621014) в сочетании со словесным элементом "Фроловские" (охраняемый элемент товарного знака N 398811) и "Орловские";

- полное совпадение расположения словесного компонента в две строки внутри графического элемента, а также совпадение по месту расположения комбинированного обозначения в центре общей композиции;

- совпадение шрифта, стиля написания букв, одинаковый регистр (первая буква слова "Фроловские" и слова "Орловские" заглавная, остальные строчные, в слове пельмени все буквы строчные; полное совпадение шрифта, стиля, регистра в словесном элементе "пельмени");

- одинаковое расположение первых трех букв слов "Фроловские" и "Орловские" в полукруге в составе графического элемента;

- совпадающее обрамление графического элемента тонкими линиями одних и тех же цветов (белого, золотистого), сходная внешняя форма графического элемента и одинаковое расположение внутри графического элемента словесных компонентов;

- наполнение внутренней части графической формы сходным синим цветом,

в совокупности усиливает впечатление об общем сходстве до степени смешения;

реалистическое изображение приготовленного продукта (пельменей) на синей тарелке с зеленью и кусочком сливочного масла (неохраняемый элемент товарного знака N 621014 "Иркутские", размещается на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и упаковке пельменей с таким же наименованием производства ООО "Деликатесы Сибири"). При визуальном сравнении выявлено полное сходство (до идентичности) данного изобразительного элемента товарного знака N 621014, размещаемого на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" с изобразительным элементом на упаковке пельменей "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", в том числе по форме, цветовому сочетанию, месту расположения деталей данного изображения и их количеству (4 листика зелени петрушки, кусочек сливочного масла), расположению приготовленного продукта (пельменей) на тарелке совпадающего синего цвета, а также по месту расположения в общей композиции на упаковке товара (в нижней части упаковки, слева и ближе к центру).

Комиссией при оценке сходства обозначений также установлено совпадающее расположение графических элементов, словесных компонентов, изобразительных элементов по отношению друг к другу в общей композиции товарных знаков, используемых заинтересованным лицом при маркировке своего товара и в образцах упаковок товара ответчика.

Так, в общей композиции одинаково расположены:

в верхней части по центру товарных знаков N 3898811 и N 621014, на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и (со словом "моменталь") на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири": комбинация из элементов (охраняемые элементы товарных знаков N 398811 и N 621014, размещены на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и сходные обозначения - на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири": слова "мириталь" и буквенного обозначения ТМ, введенных внутрь графического элемента, выполненного в верхней его части в форме полусферы;

в верхней части по центру товарных знаков N 3898811 и N 621014, на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", под комбинированным обозначением из слова "мириталь" с буквенным обозначением ТМ, введенных внутрь графического элемента: реалистическое изображение тройки лошадей, скачущих по зимней дороге (охраняемые элементы товарных знаков N 398811 и N 621014, размещены на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и сходные обозначения (со словом "моменталь", буквами ТМ внутри графического элемента сложной формы) - на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири");

по центру товарного знака N 398811, упаковки пельменей "Фроловские" и "Орловские", ниже реалистического изображения тройки лошадей: комбинированное обозначение, состоящее из графического элемента и словесного компонента (слово "Фроловские" внутри графической формы - охраняемый комбинированный элемент товарного знака N 398811, "пельмени" - неохраняемый элемент товарного знака 621014) размещается на упаковке пельменей "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь" и, со словесным компонентом "пельмени Орловские", размещается на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири"), введенных внутрь графического элемента;

по центру товарного знака N 398811, упаковки пельменей "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь" и упаковки пельменей "Орловские" производства ООО "Деликатесы Сибири", под реалистическим изображением тройки лошадей: комбинированное обозначение, состоящее из графического элемента и словесного компонента, введенных внутрь графического элемента (слово "Фроловские" внутри графической формы - охраняемый комбинированный элемент товарного знака N 398811, "пельмени" - неохраняемый элемент товарного знака 621014) размещается на упаковке пельменей "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь" и, комбинированное обозначение "пельмени Орловские" внутри графической формы, размещается на упаковке пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири";

по центру товарного знака N 621014, под реалистическим изображением тройки лошадей, на упаковке пельменей одного наименования "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и производства ООО "Деликатесы Сибири": словесный компонент "Иркутские пельмени", у нижней границы перехода верхней цветной части (синего, светло-синего цвета) к средней части белого цвета;

в нижней части, слева и ближе к центру товарного знака N 621014, на упаковках пельменей одного наименования "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" и производства ООО "Деликатесы Сибири": реалистическое изображение тарелки с приготовленными пельменями (неохраняемый элемент) и изображение оттиска сургучной печати (охраняемый элемент товарного знака), располагаются одинаково как в товарном знаке N 621014, так и в обозначениях на упаковках пельменей.

Также Комиссией установлена высокая степень сходства товарных знаков N 398811 и N 621014, упаковок пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" с упаковками пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири" и по другим критериям:

- форме исполнения как отдельных графических, изобразительных элементов, так и всей композиции в целом;

- дизайну отдельных графических, изобразительных элементов и дизайну общей композиции в целом;

- разделению на три цветовые зоны в виде горизонтально расположенных полос, в средней части - верхний и нижний края полосы волнообразной формы, средняя полоса белого цвета, верхняя и нижняя выполнены более темным цветом (синий, светло-синий), при этом верхняя и средняя часть примерно одинаковы по высоте, в нижней части полоса меньшей высоты; разделение на три цветовые зоны одинаково применено к лицевой и оборотной стороне упаковок;

- совпадению по размещению общей композиции (из всех словесных, изобразительных, графических и иных элементов), которая занимает в товарных знаках N 398811 и N 621014 пространство внутри прямоугольника правильной формы, расположенного вертикально, а на упаковках товара заинтересованного лица и упаковках товара ответчика - всю лицевую сторону упаковки, которая по своей форме - в виде вертикально расположенного прямоугольника;

- совпадению доминирующих элементов, их расположению одинаково по отношению к другим элементам общей композиции и расположению и по месту расположения в самой общей композиции.

Некоторое отличие по применению цвета упаковки и по форме упаковки товара ООО "Деликатесы Сибири" заключается лишь в том, что средняя часть упаковки товара ответчика не белая, а бесцветная.

Комиссия считает, что степень сходства усиливает использование ответчиком цвета или цветового сочетания в обозначениях, размещенных на упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" при производстве и оптовой торговле однородным товаром по отношению к товару ООО "Планета Мириталь", которые:

- по своему цвету или цветовому сочетанию совпадают с зарегистрированным указанием цвета или цветового сочетания товарного знака N 398811 ("Фроловские"): синий, голубой, серый, белый; товарного знака N 621014 ("Иркутские"): белый, синий, светло-синий, коричневый, бордовый, золотистый, зеленый;

- и совпадают с применением цвета и цветового сочетания в элементах товарных знаков (в комбинации элементов, в обрамлении букв и в цветовом исполнении самих букв и словесных обозначений, обрамлении графических элементов, выполнении изображений) - словесных, изобразительных, графических, буквенных обозначениях, сходных до степени смешения с товарными знаками.

О сходстве до степени смешения упаковок товара заинтересованного лица с упаковками товара ответчика также свидетельствует применение заинтересованным лицом и ответчиком для упаковки пельменей упаковки одного типа (полипропиленовая пленка).

С учетом всех вышеизложенных совпадающих критериев, свидетельствующих о высокой степени сходства товарных знаков N 398811 и N 621014, и включенных в их состав элементов и их комбинаций (словесных, буквенных, графических, изобразительных обозначений) с обозначениями на сравниваемых упаковках пельменей, а также принимая во внимание следующее:

- сходство вышеизложенных в настоящем решении доминирующих в общей композиции элементов;

- пельмени являются однородным товаром, который известен обычному потребителю и является товаром широкого потребления (продукт питания), краткосрочного пользования (в отношении товаров краткосрочного пользования степень внимательности покупателей снижается и вероятность смешения увеличивается - из пункта 7.2.1.1. Руководства N 128);

всё это в своей совокупности усиливает степень смешения, позволяет ассоциировать обозначения, используемые ответчиком на упаковке пельменей "Орловские" и "Иркутские", с товарными знаками N 398811 и N 621014 и с обозначениями данных товарных знаков на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь".

Комиссия также учитывает, что наличие в сравниваемых товарном знаке N 621014 и размещенных на упаковках пельменей:

- "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь";

- "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири".

обозначениях слова "пельмени", имеющего одинаковое смысловое значение, включенного в лексические словари русского языка и за счет полного фонетического сходства способно вызвать в сознании потребителя сходные ассоциации.

Комиссия отмечает, что использование исключительно неохраняемых элементов товарного знака не свидетельствует о нарушении действующего законодательства Российской Федерации.

В своих выводах Комиссия учитывает, что ответчик использовал на упаковке означенного товара собственного производства обозначения охраняемых и неохраняемых элементов товарного знака N 621014 ("Иркутские") в совокупности, а также обозначения товарного знака N 398811 ("Фроловские"), все элементы которого являются охраняемыми.

В пункте 37 "Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23 сентября 2015 года суд указал, что при выявлении сходства до степени смешения используемого ответчиком обозначения с товарным знаком истца учитывается общее впечатление, которое производят эти обозначение и товарный знак (включая неохраняемые элементы) в целом на среднего потребителя соответствующих товаров или услуг.

Комиссией путем визуального сравнения:

- товарных знаков N 398811 и N 621014 (словесных, изобразительных, графических элементов, буквенных, иных обозначений и их комбинаций в товарных знаках; применения зарегистрированного в товарных знаках указания цвета или цветового сочетания), обозначений товарных знаков N 398811 и N 621014 на упаковке пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь",

- с обозначениями, размещенными на упаковке пельменей "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири",

установлено по многочисленным вышеизложенным в настоящем решении критериям сходство до степени смешения обозначений, используемых ответчиком при маркировке указанного товара (пельмени замороженные) собственного производства с товарными знаками N 398811 и N 621014, используемыми ООО "Планета Мириталь" при маркировке своего товара (пельмени замороженные).

В силу вышеупомянутых в настоящем решении норм действующего законодательства, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком до степени смешения обозначения в отношении товаров и услуг, и предприятия, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникает вероятность смешения.

В соответствии с первым абзацем пункта 1 статьи 1483 ГК РФ не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью. Комиссия полагает, что регистрация товарных знаков N 398811 и N 621014 в установленном законом порядке, наличие в их составе:

- сложной комбинированной композиции, состоящей из словесных, графических, изобразительных элементов, буквенных обозначений;

- сложной композиции из изобразительного элемента комбинированного обозначения, занимающего значительное место (по отношению к другим элементам) в товарных знаках, его использование в сочетании со словесными элементами, в числе которых словарное, запоминающееся слово (простое наименование товара широкого потребления);

- регистрация в товарных знаках применения определенного цвета и цветового сочетания;

- разделение самого товарного знака и упаковки пельменей производства ООО "Планета Мириталь" на три цветовые зоны,

свидетельствуют о том, что товарные знаки N 398811 и N 621014, обозначения данных товарных знаков на товаре производства ООО "Планета Мириталь" обладают различительной способностью, что позволяет индивидуализировать данный товар и его производителя.

Угроза смешения противопоставляемых обозначений в отношении деятельности хозяйствующего субъекта-конкурента по торговле товаром усиливается тем, что потребитель идентифицирует деятельность такого хозяйствующего субъекта, в первую очередь, по привычным ему элементам обозначений. Как правило, он руководствуется общими впечатлениями о наименовании, встречаемом ранее, не имеет возможности непосредственно сравнить обозначения и проявляет меньшую осмотрительность при выборе продавца товара и предлагаемых им товаров и услуг.

Угроза смешения имеет место, если одно обозначение воспринимается за другое или потребитель понимает, что речь идет не об одном и том же обозначении, но полагает, что оба принадлежат одному и тому же лицу. В определении от 27.06.2016 N 307-С16-881 по делу N А56-62226/2014 Верховный Суд РФ указал, что для признания сходства обозначений достаточно уже самой опасности, а не реального их смешения в глазах потребителя.

Комиссия при установлении без специальных познаний, экспертного исследования (заключения) наличия сходства сравниваемых обозначений также учитывала не только Методические рекомендации N 197 (действовали до 24.07.2018), Руководство N 128, но и арбитражную судебную практику.

Так, в своем постановлении арбитражный суд кассационной инстанции указал следующее: "в пункте 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 декабря 2007 года N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности", разъяснено, что вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и может быть разрешен судом без назначения экспертизы" (лист 2 Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 04.09.2012 по делу N А45-939/2011).

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Президиума Суда по интеллектуальным правам от 26 марта 2018 года по делу N СИП-528/2017: "Специальных знаний для установления степени сходства обозначений и однородности товаров не требуется, а следовательно, экспертиза по таким вопросам не проводится (пункт 13 Информационного письма N 122 от 13.12.2007 Президиума ВАС РФ).

Для установления факта нарушения достаточно уже самой опасности, а не реального смешения обозначения и товарного знака обычным потребителем соответствующих товаров (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2016 N 307-ЭС16-881 по делу N А56-62226/2014).

Вероятность смешения зависит от степени сходства обозначений и степени однородности товаров для обычных потребителей соответствующих товаров (определение Верховного Суда Российской Федерации от 05.12.2017 N 300-КГ17-12018, от 05.12.2017 N 300-КГ17-12021 и от 05.12.2017 N 300-КГ17/12023). При этом такая вероятность может иметь место и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров, а также при низкой однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) обозначения и товарного знака".

Вероятность смешения зависит не только от степени сходства обозначений и степени однородности товаров для обычных потребителей соответствующих товаров, но и от иных факторов, в том числе от того, используется ли товарный знак в отношении конкретных товаров, длительности и объема использования товарного знака правообладателем, степени известности, узнаваемости товарного знака (из "Обзора судебной практики за 3 квартал 2018 года, представленные в "Классификаторе постановлений Президиума Суда по интеллектуальным правам", Постановлений Президиума Суда по интеллектуальным правам от 09.07.2018 по делу N СИП-605/2017, от 28.09.2018 по делу N СИП-594/2017).

Комиссия установила, что ООО "Планета Мириталь" и ООО "Деликатесы Сибири" вводят производимый ими товар (пельмени замороженные) в гражданский оборот на территории Российской Федерации. В материалы дела представлены доказательства об участии ООО "Планета Мириталь" в выставках, о проведении акций и другие доказательства известности товара во многих регионах Российской Федерации.

В "Обзоре по вопросам судебной практики, возникающей при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере", утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16 марта 2016 года, суд, проанализировав положения подпункта 1 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ, указал, что из содержания данной нормы следует, что под введением в гражданский оборот понимается не только продажа или обмен, но и предложение к продаже товара, демонстрация его на выставках и ярмарках. При этом перечень способов введения в гражданский оборот товаров не является исчерпывающим (пункт 10 Обзора).

На основании изложенного, Комиссия полагает, что у потребителя при визуальном восприятии обозначений, используемых ответчиком на упаковке пельменей "Орловские" и "Иркутские", в силу такого значительного сходства до степени смешения с товарными знаками, используемыми заинтересованным лицом на упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские", может возникнуть смешение с деятельностью ООО "Планета Мириталь" как производителя товара и в отношении производимого им товара (пельмени замороженные).

На основании вышеизложенного, Комиссия отклоняет доводы ответчика о том, что заявитель и заинтересованное лицо не представили описание сходства сравниваемых обозначений с товарными знаками, а также об отсутствии сходства до степени смешения, поскольку такое сходство по многим критериям Комиссией установлено.

Также Комиссия обращает внимание на следующее. Разработка дизайна упаковки и последующее использование ответчиком обозначений, сходных до степени смешения со сравниваемыми товарными знаками, обозначениями товарных знаков по упаковках пельменей производства ООО "Планета Мириталь" не может быть принято во внимание в качестве обстоятельства, свидетельствующего о наличии объективных причин, в силу которых ответчик мог рассчитывать на правомерное использование образцов, дизайн которых был разработан по заказу ООО "Деликатесы Сибири". Доказательств получения от правообладателя разрешения на использование спорных товарных знаков ответчик не представил.

Отклоняя доводы ответчика и доказательства разработки по заказу ООО "Деликатесы Сибири" дизайна упаковок пельменей производства ООО "Деликатесы Сибири", Комиссия, в дополнение к вышеизложенным своим доводам, обращает внимание ответчика на следующее.

На упаковках пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", как уже было отмечено, присутствует буквенное обозначение из двух букв ТМ (внутри графического элемента со словом "моменталь"), имитирующих комбинацию из слова "мириталь" в сочетании с буквенным обозначением ТМ, совпадающего по месту размещения их в обозначениях товарных знаков на упаковке пельменей "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь" (буквы ТМ и слово "мириталь" - внутри графического элемента).

Буквенное обозначение ТМ в сочетании со словом "МИРИТАЛЬ", как пояснил представитель заявителя и заинтересованного лица, обозначает торговую марку "Мириталь".

Комиссией установлено и не отрицается ответчиком отсутствие у ООО "Деликатесы Сибири" исключительного права на какие-либо средства индивидуализации, содержащие именно такое буквенное обозначение. Использование ответчиком совпадающего с обозначениями товарных знаков сочетания слова "моменталь" с буквенным обозначением ТМ свидетельствует о направленности действий ответчика на получение преимуществ в своей предпринимательской деятельности, путем привлечения потребителей, пользуясь известностью торговой марки "Мириталь".

В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции целями данного закона, определяющего организационные и правовые основы предупреждения и пресечения недобросовестной конкуренции, являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Одним из обязательных условий отнесения соответствующих отношений к подлежащим регулированию Законом о защите конкуренции является влияние этих отношений на конкуренцию, определение которой дано в Законе о защите конкуренции.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции, конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Под недобросовестной конкуренций понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (пункт 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Закон о защите конкуренции содержит нормы, предусматривающие запрет на различные форма недобросовестной конкуренции.

Статья 14.6 Закона о защите конкуренции устанавливает запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения.

Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе:

- незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации (пункт 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции).

Из анализа приведенных норм Закона о защите конкуренции следует, что для квалификации совершенного деяния как недобросовестной конкуренции необходимо, чтобы лицо, совершившее данные действия, обладало признаком хозяйствующего субъекта; его действия противоречили законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости; такие действия направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и в результате совершения таких действий наступили или могли наступить последствия, указанные в пункте 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции.

Комиссия считает установленным незаконное, в нарушение вышеуказанных в настоящем решении положений Гражданского Кодекса Российской Федерации об использовании товарных знаков, зарегистрированных в установленном законом порядке, использование ООО "Деликатесы Сибири" в своей предпринимательской деятельности по производству и оптовой торговле (от производителя) пельменями замороженными ("Орловские", "Иркутские") обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками (знаками обслуживания) N 398811 и N 621014, правообладателем которых является АО "Оптхолод" и которые по Лицензионному договору (на основании неисключительной лицензии) правомерно использует в своей предпринимательской деятельности конкурент ООО "Деликатесы Сибири" - ООО "Планета Мириталь" при осуществлении деятельности по производству и оптовой торговле (от производителя) товаром - пельменями замороженными ("Фроловские", "Иркутские").

Комиссия полагает, что рассматриваемые действия ответчика направлены на получение преимуществ в своей предпринимательской деятельности неконкурентным способом.

Ответчик, не затрачивая собственные денежные средства и время на изготовление своего товарного знака, его регистрацию в установленном законом порядке, неправомерно использует в своей предпринимательской деятельности товарные знаки, переданные правообладателем по Лицензионному договору ООО "Планета Мириталь" - конкуренту по отношению к ООО "Деликатесы Сибири", который, в отличие от ответчика, затратил определенные денежные средства и свои ресурсы (время, усилия) для информирования потенциальных и постоянных покупателей о своей деятельности на данном товарном рынке, для привлечения покупателей создал определенные условия продажи товара, маркируя упаковку товара обозначениями товарных знаков, за правомерное использование которых по условиям Лицензионного договора ежемесячно выплачивает правообладателю денежное вознаграждение, то есть, несет определенные договором денежные расходы.

Означенные действия ответчика направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, поскольку позволяют ответчику рассчитывать на увеличение получаемой прибыли за счет незаконного использования товарных знаков, используемых ООО "Планета Мириталь" при маркировке однородного товара, известного потребителям во многих регионах Российской Федерации. При этом ответчик использует обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками без согласия правообладателя, в целях продвижения собственной продукции, пользуясь известностью товарных знаков и самого производителя, продавца товара (ООО "Планета Мириталь") среди определенного круга покупателей.

Цель таких действий - получение неправомерных преимуществ в конкурентной борьбе за счет паразитирования на деловой репутации известного потребителям хозяйствующего субъекта. Это достигается в результате смешения в сознании потребителей деятельности подлинного носителя деловой репутации, правообладателя товарного знака, используемого заинтересованным лицом для индивидуализации своего предприятия и своей предпринимательской деятельности и затратившего денежные средства для продвижения своей продукции на товарном рынке (добросовестного конкурента - ООО "Планета Мириталь") и деятельности ложного имитатора (недобросовестного конкурента) - ООО "Деликатесы Сибири".

Таким образом, рассматриваемые действия ответчика направлены на получение преимуществ перед конкурентом, соблюдающим императивные требования закона, обычаи делового оборота, требования добропорядочности, разумности, справедливости, поскольку:

- при недобросовестной конкуренции хозяйствующий субъект стремится получить преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности способами, запрещенными действующим законодательством, при этом такие действия причиняют, могут причинить убытки хозяйствующему субъекту-конкуренту;

- позволяют ответчику, как уже было отмечено выше, рассчитывать на увеличение получаемой прибыли за счет незаконного использования обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками, используемыми при маркировке упаковки продукции ООО "Планета Мириталь", как уже было отмечено, известными потребителям. При этом ответчик незаконно, без согласия правообладателя, использовал в своей предпринимательской деятельности по производству и оптовой торговле (от производителя) товаром - пельменями замороженными такие обозначения, в целях получения неконкурентных преимуществ, для привлечения покупателей.

В материалы дела заинтересованным лицом представлены доказательства причинения убытков и возможного их причинения, возможного нанесения вреда деловой репутации ООО "Планета Мириталь".

В части причинения ООО "Планета Мириталь" убытков Комиссия учитывает представленные заинтересованным лицом вышеуказанные в настоящем решении пояснения и документы о причинении убытков и возможности их причинения ООО "Планета Мириталь" в результате незаконного использования ответчиком товарных знаков, используемых при маркировке упаковки товара производства ООО "Планета Мириталь" и приходит к выводу о том, что действия ответчика, в результате осуществления которых ООО "Деликатесы Сибири" нарушен запрет на недобросовестную конкуренцию, причинили и могут причинить убытки ООО "Планета Мириталь".

Под убытками в статье 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чьё право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также недополученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Комиссия Омского УФАС России отмечает, что антимонопольный орган не уполномочен рассматривать гражданско-правовые отношения (споры) имущественного характера, однако у Комиссии нет оснований подвергать сомнению представленные заявителем и заинтересованным лицом пояснения о причинении убытков и доказательства, свидетельствующие о стоимости использования товарных знаков, об убытках в результате снижения в апреле-сентябре 2018 года продаж товара заинтересованного лица, на упаковках которого размещены товарные знаки.

Комиссия принимает доводы заинтересованного лица о возможном нанесении вреда деловой репутации ООО "Планета Мириталь" рассматриваемыми действиями ответчика, поскольку они подтверждены имеющимися в материалах настоящего дела доказательствами.

Из совокупности представленных заинтересованным лицом доказательств - пояснений, документов, фотоматериалов, образцов упаковки товара, иных доказательств, с учетом размещения информации о продавце товара и самом товаре на сайте ООО "Планета Мириталь" в сети "Интернет", следует, что:

- в своей предпринимательской деятельности ООО "Планета Мириталь" использует для индивидуализации общества как производителя и продавца товара (пельмени замороженные) и индивидуализации продаваемого им товара (пельмени замороженные) переданные на основании Лицензионного договора исключительные права на средства индивидуализации производителя товара и самого товара (работ, услуг) - товарные знаки (знаки обслуживания) N 398811 и N 621014. Данный товар и ООО "Планета Мириталь" как производитель и продавец своего товара, как уже было отмечено выше, обладают определенной известностью (обширный перечень регионов Российской Федерации, где продается товар; многочисленные копии договоров поставки продуктов питания (в 2-х томах настоящего дела); участие в выставках и др.);

- товар ООО "Планета Мириталь" реализуется в упаковках, маркированных обозначениями товарных знаков (знаков обслуживания) N 398811 и N 621014, одним из элементов которых является буквенное обозначение ТМ (Торговая Марка), на которых также размещена информация о награждении продукции торговой марки "МИРИТАЛЬ" медалями (более 10) ООО "Планета Мириталь" медалями,

всё это свидетельствует о том, что ООО "Планета Мириталь" имеет определенную сложившуюся деловую репутацию как у своих контрагентов, так и у потребителей, и товар производства ООО "Планета Мириталь" является товаром высокого качества, и установленное сходство до степени смешения обозначений на упаковке товара ответчика с обозначениями товарного знака на упаковке товара ООО "Планета Мириталь", не исключает возможности нанесения вреда деловой репутации заинтересованного лица, которая для юридического лица является одним из условий успешной деятельности.

С учетом вышеизложенного Комиссия считает, что действия ответчика - ООО "Деликатесы Сибири" по неправомерному использованию вышеуказанным в настоящем решении способом обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками (знаками обслуживания) N 398811 и N 621014, совершенные по отношению к хозяйствующему субъекту-конкуренту ООО "Планета Мириталь", противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, причинили и могут причинить убытки хозяйствующему субъекту - конкуренту и нанести вред его деловой репутации.

Согласно статье 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. При этом обычаи делового оборота применяются, если они не противоречат положениям действующего законодательства и договору.

Термины "добропорядочность", "разумность", "справедливость" действующим законодательством не определены, в связи с чем их следует применять в соответствии с их общим значением в русском языке.

Так, термин "добропорядочный" толкуется как приличный, достойный одобрения, порядочный, а термин "порядочный", в свою очередь, как честный и соответствующий принятым правилам поведения (Толковый словарь русского языка под редакцией С.И.Ожегова и Н.Ю. Шведовой - М., 1997 г.).

Категории "разумность" и "справедливость" отражают различные моральные принципы, при этом данные принципы должны распространяться на предпринимательскую деятельность.

По мнению Комиссии, то обстоятельство, что рассматриваемые Комиссией действия совершены хозяйствующим субъектом (ответчиком) при осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением предъявляемых законодательством требований к использованию средств индивидуализации юридического лица - коммерческой организации (ООО "Планета Мириталь"), само по себе уже свидетельствует о том, что такие действия не только противоречат законодательству Российской Федерации, но и не соответствуют обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, справедливости и разумности.

С учетом вышеизложенного, Комиссия отклоняет доводы ответчика о том, что ООО "Деликатесы Сибири" не нарушало запрет на недобросовестную конкуренцию, поскольку они опровергаются представленными в материалы дела доказательствами, и считает, что в действиях ООО "Деликатесы Сибири" установлены признаки нарушения пункта 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции.

Комиссией установлен период времени нарушения ответчиком запрета на недобросовестную конкуренцию: ООО "Деликатесы Сибири" размещало обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками N 398811 и N 621014, на упаковке пельменей замороженных "Орловские", "Иркутские" собственного производства в апреле - октябре 2018 года (до ноября 2018 года).

Комиссия, оценивая представленные ООО "Планета Мириталь" доказательства реализации данной продукции в декабре 2018 года: копию кассового чека от 14.12.2018, фотоматериалы упаковки пельменей "Иркутские", изготовленных ООО "Деликатесы Сибири" 05.10.2018, обращает внимание на следующее. Учитывая дату изготовления данной продукции, Комиссия принимает во внимание доводы представителя Ответчика о том, что произведенный ООО "Деликатесы Сибири" в октябре 2018 года товар находится в розничной продаже, поскольку не истекли сроки его реализации. Комиссия отмечает, что ответчиком представлена копия приказа о приостановлении производства означенного товара, даны пояснения о прекращении производства данного товара, но не доказано принятие мер по изъятию контрафактной продукции из гражданского оборота. Данный товар был изготовлен ответчиком в вышеуказанный период - до ноября 2018 года, и не был изъят ООО "Деликатесы Сибири" из гражданского оборота по упомянутому в настоящем решении письменному требованию АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь". Кроме этого, представленные ООО "Спарта" доказательства подтверждают, что ответчик осуществлял производство и оптовую торговлю (от производителя) контрафактным товаром в этот же период времени - с апреля по октябрь 2018 года.

С учетом вышеизложенного, Комиссия считает, что доказательств изготовления ответчиком и оптовой торговли данной продукцией в период времени после октября 2018 года в процессе антимонопольного расследования по делу N 04-05/15-2018 не получено. Представленные ООО "Планета Мириталь" доказательства реализации товара производства ООО "Деликатесы Сибири" в декабре 2018 года Комиссия принимает в качестве доказательств введения контрафактного товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

В процессе рассмотрения дела N 04-05/15-2018 о нарушении антимонопольного законодательства, в соответствии со статьей 48.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия приняла заключение об обстоятельствах дела, которое было оглашено на заседании Комиссии 28.12.2018 и направлено заказным почтовым отправлением лицам, участвующим в деле, рассмотрение дела было отложено определением Комиссии на значительное время (один месяц), заседание Комиссии назначено на 28.01.2019. Поскольку ответчик длительное время не получал данную корреспонденцию антимонопольного органа, направленную по адресу регистрации юридического лица, указанному в ЕГРЮЛ, рассмотрение дела было отложено определением Комиссии на 12.02.2019.

В материалы дела представителем ответчика были представлены письменные возражения на заключение об обстоятельствах дела N 04-05/15-2018 от 28.12.2018, в которых ответчик подтвердил свои доводы об отсутствии, по его мнению, в рассматриваемых Комиссией действиях, нарушения антимонопольного законодательства. Представитель ответчика в заседании Комиссии утвердительно заявил, что с ноября 2018 года ООО "Деликатесы Сибири" не производит пельмени "Орловские" и "Иркутские", сослался на арбитражный судебный спор по иску АО "Оптхолод" и ООО "Планета Мириталь". Подтвердил период производства данного товара (апрель-октябрь 2018 года) и пояснил, что изготовление пельменей "Орловские" и "Иркутские" осуществлялось только по заявкам ООО "Спарта". Пояснил, что, по мнению ответчика, Комиссия превысила полномочия антимонопольного органа, считая, как следует из заключения об обстоятельствах дела N 04-05/15-2018 от 28.12.2018, установленным нарушение исключительных прав АО "Оптхолод", и указал, что установление такого нарушения в полномочиях суда по интеллектуальным правам.

Каких-либо иных доказательств после ознакомления с заключением об обстоятельствах дела N 04-05/15-2018 ответчиком не представлено.

От АО "Оптхолод", ООО "Планета Мириталь" дополнительных доказательств, возражений после ознакомления с заключением об обстоятельствах дела N 04-05/15-2018 не представлено.

Комиссия, считая заявленные доводы о превышении полномочий несостоятельными, отмечает следующее.

Заключение об обстоятельствах дела не содержит выводов Комиссии по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, выводы Комиссии изложены в настоящем решении. Из пункта 1 части 2 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции следует, что заключение должно содержать фактические и иные обстоятельства, установленные комиссией.

Дело о нарушении антимонопольного законодательства было возбуждено и рассмотрено в соответствии с полномочиями, определенными Законом о защите конкуренции, Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным Приказом ФАС России от 23.07.2015, и в порядке, регламентированном положениями данного Федерального закона, Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, утвержденным Приказом ФАС России от 25.05.2012 N 339.

Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с использованием товарных знаков, установлен статьей 14.6 Закона о защите конкуренции. При антимонопольном расследовании устанавливаются все признаки недобросовестной конкуренции, содержащиеся в понятии недобросовестной конкуренции, определенном пунктом 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе противоречие совершенных хозяйствующим субъектом действий законодательству Российской Федерации. Поскольку исключительные права на товарные знаки, порядок передачи исключительных прав правообладателем и использование товарных знаков другими лицами определены положениями части IV Гражданского Кодекса Российской Федерации, Комиссия в ходе антимонопольного расследования обязана всесторонне и объективно рассмотреть обстоятельства дела, в том числе установить:

- исключительные права заявителя на товарные знаки;

- правомерность передачи исключительного права другому лицу и использования им товарных знаков;

- нарушение ответчиком положений части IV Гражданского Кодекса Российской Федерации при использовании обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками.

Установление означенного нарушения как одного из вышеуказанных признаков недобросовестной конкуренции свидетельствует о нарушении исключительных прав АО "Оптхолод". Как уже было отмечено выше в настоящем решении, Комиссия в своих выводах учитывает, что АО "Оптхолод" и ООО "Деликатесы Сибири" не являются конкурентами по отношению друг к другу и защита нарушенных прав может быть осуществлена АО "Оптхолод" в судебном порядке.

Комиссия принимает:

- доводы и доказательства, представленные АО "Оптхолод", ООО "Планета Мириталь", ООО "Спарта";

- доводы ООО "Деликатесы Сибири" и представленные ответчиком доказательства относительно производства контрафактного товара и оптовой торговли им (от производителя),

считает их допустимыми и относящимися к рассматриваемым обстоятельствам антимонопольного дела.

Комиссия Омского УФАС России, оценив представленные доводы и доказательства в их совокупности и взаимосвязи, установила все признаки недобросовестной конкуренции и нарушение пункта 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции, выразившееся в осуществлении ООО "Деликатесы Сибири" производства с апреля по октябрь 2018 года и оптовой (от производителя) реализации товара - пельменей "Орловские", пельменей "Иркутские" с неправомерным использованием вышеуказанных двух комбинированных товарных знаков АО "Оптхолод" при маркировке товара собственного производства, которые обладают объективной способностью вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента (ООО "Планета Мириталь") и с производимым заинтересованным лицом товаром, вводимым хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также причинили убытки ООО "Планета Мириталь", могут причинить убытки и нанести вред его деловой репутации.

Комиссия Омского УФАС России, установив в процессе рассмотрения дела N 04-05/15-2018 нарушение ООО "Деликатесы Сибири" пункта 1 статьи 14.6 Закона о защите конкуренции, пришла к выводу об отсутствии оснований для выдачи предписания в рамках полномочий, предоставленных антимонопольному органу пунктом 2 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, учитывая доводы ответчика и ООО "Спарта" о прекращении ООО "Деликатесы Сибири" производства и реализации контрафактного товара.

Комиссией не установлено оснований для прекращения рассмотрения настоящего дела о нарушении антимонопольного законодательства, указанных в статье 48 Закона о защите конкуренции.

На основании изложенного, руководствуясь частью 1 статьи 23, частями 1-3 статьи 41, частью 2 статьи 45 , статьей 48, частью 1 статьей 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия Омского УФАС России

РЕШИЛА:

1. Признать недобросовестной конкуренцией и нарушением пункта 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" действия ООО "Деликатесы Сибири" (ИНН 5504202848, ОГРН 1085543003116) на товарном рынке оптовой торговли от производителя (ООО "Деликатесы Сибири") по реализации пельменей замороженных в географических границах Российской Федерации в период с апреля по октябрь (включительно) 2018 года, способные вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта - конкурента ООО "Планета Мириталь" (ИНН 5041205775, ОГРН 1175053007150) либо с товарами, вводимыми ООО "Планета Мириталь" в гражданский оборот на территории Российской Федерации, выразившиеся в незаконном использовании обозначений, сходных до степени смешения с:

1.1. товарным знаком N 398811 (пельмени "Фроловские"),

1.2. товарным знаком N 621014 (пельмени "Иркутские"),

которые ООО "Планета Мириталь" использует в своей предпринимательской деятельности на основании Лицензионного договора о предоставлении неисключительной лицензии на товарные знаки N 398811, N 412734, N 315571, N 621014 (зарегистрирован РОСПАТЕНТОМ 24.05.2018, номер государственной регистрации договора Р Д0252928), заключенного с правообладателем - АО "Оптхолод",

путем незаконного размещения таких обозначений на упаковке пельменей замороженных "Орловские", "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири", которые продаются на территории Российской Федерации, что причинило и может причинить убытки ООО "Планета Мириталь", нанести вред деловой репутации ООО "Планета Мириталь".

2. Оснований для прекращения рассмотрения дела, указанных в статье 48 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", не установлено.

3. Оснований для выдачи ООО "Деликатесы Сибири" предписания не имеется.

4. Материалы дела N 04-05/15-2018 передать уполномоченному должностному лицу Омского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Председатель комиссии,

заместитель руководителя управления (подпись, ф.и.о.)

Члены комиссии (подписи, ф.и.о.)

Решение антимонопольного органа может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия решения.

Р Е Ш Е Н И Е N 04-05/15-2018

Резолютивная часть оглашена 12 февраля 2019 года

изготовлено в полном объеме 26 февраля 2019 года г. Омск

У С Т А Н О В И Л А:

В подтверждение своих доводов АО "Оптхолод" представлены:

- копии свидетельств о государственной регистрации товарных знаков N 398811 и N 621014 (с изменениями к ним);

- распечатки с сайта РОСПАТЕНТА на товарные знаки N 398811 и N 621014;

- фотоматериалы упаковки пельменей "Иркутские", "Фроловские" производства ООО "Планета Мириталь";

В материалы настоящего дела заинтересованным лицом представлены:

- распечатка с сайта регистратора;

Так, необходимо наличие одновременно трех условий:

- факт принадлежности АО "Оптхолод" указанного права;

- факт, доказывающий, что в результате такого использования возникает вероятность смешения.

- изобразительные элементы в сравниваемых обозначениях являются абсолютно отличными;

- сравниваемые обозначения имеют совершенно различное общее зрительное впечатление.

при выполнении работ (оказании услуг);

на документации, связанной с введением товара в гражданский оборот;

в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг,

а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

По условиям Лицензионного договора:

Деятельность Общества не ограничивается оговоренной в Уставе (пункт 4.3).

- товарный знак имеет правовую охрану (право на него зарегистрировано в установленном порядке);

- географические границы - территория Российской Федерации;

- изображения в виде тройки лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне зимнего леса;

- цветовой гаммы упаковки пельменей, расположения цветных полос на упаковке;

- с комбинированными обозначениями;

- по термическому состоянию товара - замороженным продуктом.

Относительно указания цвета или цветового сочетания:

- товарный знак N 398811 ("Фроловские"): синий, голубой, серый, коричневый, белый, черный, красный, желтый;

- товарный знак N 621014 ("Иркутские"): черный, белый, синий, светло-синий, бордовый, золотистый, зеленый.

Относительно охраняемых/неохраняемых элементов товарных знаков:

- товарный знак N 398811 ("Фроловские"): все элементы - охраняемые;

Товарный знак N 398811 ("Фроловские") состоит из комбинации следующих элементов.

Товарный знак N 621014("Иркутские").

- вся композиция занимает пространство внутри прямоугольника правильной формы, расположенного вертикально.

- реалистическое изображение тройки управляемых кучером запряженных лошадей, скачущих по зимней дороге на фоне заснеженных елей (белого цвета, с оттенками зеленого цвета), деревенских домов, ночного неба с тонким полумесяцем и россыпью мелких звезд (изображение лошади по центру тройки лошадей выполнено коричневым цветом, с оттенками бордового, лошади по краям - белого цвета; тулуп, шапка, рукавицы кучера - коричневого цвета), вся композиция выполнена на фоне из оттенков светло-синего, голубого цвета;

На упаковках пельменей "Орловские" и "Иркутские" размещены:

Все буквы в слове "Иркутские" обведены снизу тонкой линией золотистого цвета.

Относительно степени сходства словесных обозначений и словесных компонентов:

Относительно фонетического и графического сходства установлено следующее.

Словесные компоненты "пельмени Фроловские" и "пельмени Орловские".

Полное сходство (до тождественности) словесных элементов:

- "Иркутские" по фонетическому и графическому признакам,

- "пельмени" по фонетическому, графическому и семантическому сходству,

Некоторые отличия, выявленные при визуальном сравнении:

- "мириталь" (охраняемый элемент товарного знака N 621014) - "моменталь";

- "Фроловские" (охраняемый элемент товарного знака N 398811) - "Орловские";

Применение в товарных знаках, на упаковках заинтересованного лица и ответчика:

- наполнение внутренней части графической формы сходным синим цветом,

в совокупности усиливает впечатление об общем сходстве до степени смешения;

Так, в общей композиции одинаково расположены:

- форме исполнения как отдельных графических, изобразительных элементов, так и всей композиции в целом;

- дизайну отдельных графических, изобразительных элементов и дизайну общей композиции в целом;

- сходство вышеизложенных в настоящем решении доминирующих в общей композиции элементов;

- "Фроловские" и "Иркутские" производства ООО "Планета Мириталь";

- "Орловские" и "Иркутские" производства ООО "Деликатесы Сибири".

Комиссией путем визуального сравнения:

- регистрация в товарных знаках применения определенного цвета и цветового сочетания;

Комиссия, считая заявленные доводы о превышении полномочий несостоятельными, отмечает следующее.

- исключительные права заявителя на товарные знаки;

- правомерность передачи исключительного права другому лицу и использования им товарных знаков;

Комиссия принимает:

- доводы и доказательства, представленные АО "Оптхолод", ООО "Планета Мириталь", ООО "Спарта";

считает их допустимыми и относящимися к рассматриваемым обстоятельствам антимонопольного дела.

РЕШИЛА:

1.1. товарным знаком N 398811 (пельмени "Фроловские"),

1.2. товарным знаком N 621014 (пельмени "Иркутские"),

3. Оснований для выдачи ООО "Деликатесы Сибири" предписания не имеется.

Председатель комиссии,

заместитель руководителя управления (подпись, ф.и.о.)

Члены комиссии (подписи, ф.и.о.)

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.