Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 27 марта 2019 г. N 85/Р-2018

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Заместителя председателя Комиссии:	<_> -	заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	<_> -	начальника отдела рекламы, недобросовестной конкуренции и финансовых рынков;
	<_> -	специалиста-эксперта отдела рекламы и недобросовестной конкуренции и финансовых рынков,

рассмотрев дело N 85/Р-2018, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Калинкино плюс" (ИНН 4205292922, КПП 420501001, ОГРН 1144205013182, юридический адрес: г.Кемерово, ул.Радищева, 2/2, помещение 20, создание юридического лица 13.08.2014, далее - ООО "Калинкино плюс") по признакам нарушения пункта 5 части 2 статьи 21 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе"), в присутствии представителя Индивидуального предпринимателя <_> (далее - ИП <_>) - <_> (доверенность от <_> б/н, далее - <_>),

УСТАНОВИЛА:

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило обращение прокуратуры г. Осинники о рассмотрении заявления Муниципального казенного учреждения Управления образования администрации Калтанского городского округа о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы пива по адресу: Кемеровская область, г. Калтан, ул.Дзержинского, 51 (магазин "Мир пива"), представлены фотографии рекламы следующего содержания: "Калинкино Fest свобода по вкусу" с изображением кружки с пенным напитком (вид кружки сверху), чипсов, кренделей, жареных колбасок, реклама размещена на фасаде здания около входа в магазин под вывеской "Мир пива". Деятельность в магазине "Мир пива" осуществляет ООО "Калинкино плюс" ИНН 4205292922.

12.11.2018 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 85/Р-2018 в отношении ООО "Калинкино плюс" и назначено к рассмотрению на 20.12.2018 в 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "Калинкино плюс" заказным письмом с уведомлением о вручении.

20.12.2018 на рассмотрение дела N 85/Р-2018 представитель ООО "Калинкино плюс" не явился. Сведениями о надлежащем уведомлении ООО "Калинкино плюс" о дате, времени и месте рассмотрения данного дела Кемеровское УФАС России не располагало.

Определением от 20.12.2018 рассмотрение дела N 85/Р-2018 было отложено и назначено к рассмотрению на 06.02.2019 на 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ООО "Калинкино плюс" заказным письмом с уведомлением заказным письмом с уведомлением о вручении (распечатка с сайта ФГУП Почта России о вручении почтовой корреспонденции имеется в материалах дела).

04.02.2019 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения представителя ООО "Калинкино плюс" <_> (доверенность от <_> б/н, исх. от 01.02.2019 N 49, далее - <_>), из которых следует, что рекламораспространителем вышеуказанной рекламы является Индивидуальный предприниматель <_> (далее - ИП <_>).

Между ООО "Калинкино плюс" и ИП <_> заключен договор на оказание услуг по размещению наружной рекламы от 15.12.2015.

В соответствии с пунктом 2.1. договора на оказание услуг по размещению наружной рекламы от 15.12.2015 ИП <_> принимает на себя обязательство по размещению и распространению рекламной информации ООО "Калинкино плюс" на рекламоносителе в соответствии с приложением к договору.

В соответствии с приложением от 16.08.2018 к договору на оказание услуг по размещению наружной рекламы от 15.12.2015 ИП <_> разместил спорную рекламу по адресу: г. Калтан, ул. Дзержинского, 51 (период размещения 17.08.2018-31.12.2018).

В соответствии с пунктом 3.3.1. договора на оказание услуг по размещению наружной рекламы от 15.12.2015 ИП <_> обязуется предоставить ООО "Калинкино плюс" рекламную конструкцию (рекламную площадь) в соответствии с пунктом 2.1. договора на оказание услуг по размещению наружной рекламы от 15.12.2015. Согласовать оригинал-макет, место размещения рекламной информации в местных исполнительных органах управления и предоставить его ООО "Калинкино плюс".

06.02.2019 состоялось рассмотрение дела N 85/Р-2018 в присутствии представителя ООО "Калинкино плюс" <_> (доверенность от 10.01.2019 б/н.), которая поддержала письменные пояснения.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителя ООО "Калинкино плюс", Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела замены ненадлежащего ответчика (ООО "Калинкино плюс") надлежащим (ИП <_>, ОГРНИП <_>, ИНН <_>, дата присвоения ОГРНИП <_>, адрес: <_>).

Определением от 06.02.2019 рассмотрение дела N 85/Р-2018 было отложено и назначено к рассмотрению на 27.03.2019 на 09 часов 00 минут. Данное определение было направлено в адрес ИП <_> заказным письмом с уведомлением о вручении.

27.03.2019 состоялось рассмотрение дела N 85/Р-2018 в присутствии представителя ИП <_> - <_> (доверенность от <_> б/н), которая пояснила, что рекламораспространителем в данном случае является ИП <_>.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя по доверенности, Комиссия Кемеровского УФАС России установила.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Пунктом 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" установлено, что объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар, согласно пункту 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе" - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Реклама нижеуказанного содержания являются рекламой алкогольной продукции: "Калинкино Fest свобода по вкусу" с изображением кружки с пенным напитком (вид кружки сверху) и сопутствующих товаров: чипсов, кренделей, жареных колбасок, размещена около входа в магазин под вывеской "Мир пива", и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования - магазину "Мир пива" и реализуемым в магазине товарам - пиву, поскольку кружка, наполненная пенным напитком золотистого цвета, в совокупности с наименованием магазина, с изображением закуски к пиву - чипсов, жаренных колбасок и кренделей явно ассоциируется у потребителей с алкогольной продукцией - пивом, привлекает внимание к объекту рекламирования, формируют и поддерживают интерес к нему неопределенного круга потребителей.

Изображение кружки с характерной пивной пеной сверху при размещении вблизи магазина, реализующего пиво, с изображением соответствующего антуража, с учетом традиционной подачи напитка, ассоциируется у потребителей именно с пивом, а не любым газированным напитком, что и индивидуализирует пиво внутри группы однородных товаров - алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ "О рекламе", при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре. В этом случае данная информация должна быть исследована на предмет соответствия требованиям, предъявляемым ФЗ "О рекламе" к рекламе, в том числе установленным главой 3 ФЗ "О рекламе" в отношении отдельных видов товаров

В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.

В нарушение данной правовой нормы реклама алкогольной продукции - пива следующего содержания: "Калинкино Fest свобода по вкусу" с изображением кружки с пенным напитком (вид кружки сверху), чипсов, кренделей, жареных колбасок размещена на территории г.Калтан, с использованием рекламной конструкции.

Частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований пункта 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе".

Рекламораспространителем рекламы ("Калинкино Fest свобода по вкусу"), размещенной по адресу: Кемеровская область, г.Калтан, ул.Дзержинского, 51 (магазин "Мир пива") является ИП <_>.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38 - ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 36-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия Кемеровского УФАС России

РЕШИЛА:

1. Признать Индивидуального предпринимателя <_> (ОГРНИП <_>, ИНН <_>, дата присвоения ОГРНИП <_>, адрес: <_>) нарушившим требования пункта 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы алкогольной продукции - пива по адресу: г.Калтан, ул.Дзержинского, 51, с использованием рекламной конструкции (период размещения 17.08.2018-31.12.2018).

2. Не выдавать предписание в связи с окончанием срока размещения рекламы.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме "08" апреля 2019 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня вынесения.

Заместитель председателя Комиссии Члены Комиссии