Определение Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 8 июля 2019 г. N 424-149р

Комиссия Воронежского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии: В. Г. Попов - заместитель руководителя управления;

члены Комиссии: О. Г. Козинина - начальник отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; Н. М. Федирчук - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции; С. А. Лисенко - государственный инспектор отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции, рассмотрев дело N 424-149р по признакам нарушения публичным акционерном Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-финансовая компания "ВОРОНЕЖСТРОЙ" (394055, г. Воронеж, ул. Моисеева, д. 37, офис 3, ИНН 3664051544) (далее - ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ"), индивидуальным предпринимателем <_> (далее - ИП <_>) и Обществом с ограниченной ответственностью "Гэллэри Сервис" (121087, г. Москва, проезд Багратионовский, д. 7, корпус 20А, ИНН 7714564333) (далее - ООО "Гэллэри Сервис") ч. 7 ст. 5 и ч. 7 ст. 28 Федерального Закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"),

в отсутствие - ООО "Воронежстрой" (уведомлено должным образом),

в присутствии - представителя ИП <_> по доверенности <_> (далее - <_>),

в отсутствие законного представителя, в присутствии - представителя ООО "Гэллэри" по доверенности <_> филиала Общества в городе Воронеж <_> (далее - <_>),

У С Т А Н О В И Л А:

31.07.2018 г. в рамках мониторинга объектов наружной рекламы, сотрудниками Воронежского УФАС России был совершен осмотр объекта наружной рекламы (рекламной конструкции), расположенного по адресу: (51.651689, 39.141648) г. Воронеж, ул. Маршака (рекламный щит, размещенный на тротуаре у проезжей части в непосредственной близости к домам 28 и 28Б на ул. Писателя Маршака (сторона рекламного щита, обращенная к участникам дорожного движения, направляющимся в центр г. Воронежа).

Актом осмотра от 31.07.2018 г. установлено распространение информации следующего содержания: "БЕРЕГДОНА жилой комплекс КВАРТИРЫ ОТ 1 550 000 закрытая территория 210-00-45 Долевое строительство Застройщик ООО "Строительно-финансовая компания "Воронежстрой". Проектная декларация на сайте bereg-dona.ru" (далее - рассматриваемая информация).

Текст: "БЕРЕГДОНА жилой комплекс КВАРТИРЫ ОТ 1 550 000 закрытая территория 210-00-45" выполнен крупным шрифтом, в то время как иная существенная информация "Долевое строительство Застройщик ООО "Строительно-финансовая компания "Воронежстрой". Проектная декларация на сайте bereg-dona.ru", расположенная в правом нижнем углу рекламного щита является нечитаемой без использования специальных технических средств.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе", реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с п. 2 ст. 3 ФЗ "О рекламе", объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемая информация в соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования (квартиры жилой комплекс БЕРЕГДОНА, квартиры ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ"), поддерживает интерес к ним и способствует продвижению товара на рынке (далее - рассматриваемая реклама).

В соответствии с ч. 7 ст. 5 ФЗ "О рекламе", не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Существенная информация о возможности приобретения строящегося объекта недвижимости (долевое строительство) у ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ", напечатанная мелким шрифтом, не позволяет потребителю воспринимать данные сведения, что может рассматриваться как их отсутствие.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 3 ст. 16 Жилищного кодекса РФ от 29.12.2004 N188-ФЗ (далее - ЖК РФ), квартирой признается структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении.

Объектом рекламирования в спорной рекламе являются именно квартиры (т.е. обособленные помещения, предназначенные для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием).

В то же время, по состоянию на 31.07.2018 года (дата фиксации антимонопольным органом распространения спорной рекламы), объект капитального строительства жилой комплекс БЕРЕГДОНА (г. Воронеж, ул. Тепличная, 26/9 (поз. 1), 26/10 (поз. 2), 26/12 (поз. 3), находился в стадии возведения (строительства).

Таким образом, рассматриваемая реклама имеет признаки нарушения требований части 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" поскольку, существенная информация о возможности приобретения строящегося объекта недвижимости у ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ", является нечитаемой без использования специальных технических средств, а также не содержит корректного указания на способ приобретения квартир - возникновение права собственности у граждан на жилые помещения в многоквартирном доме на основании договора участия в долевом строительстве, что искажает смысл информации, вводит в заблуждение потребителя рекламы, в том числе, в части возможности приобретения готовых квартир на основании договоров купли-продажи.

В соответствии с частью 7 статьи 28 ФЗ "О рекламе", реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте размещения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение. Реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, может содержать коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства (в случае строительства многоквартирных домов - наименование жилого комплекса), если такое коммерческое обозначение (наименование жилого комплекса) указано в проектной декларации.

Согласно статье 19 ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" проектная декларация включает в себя информацию о застройщике и информацию о проекте строительства. Проектная декларация опубликовывается застройщиком в средствах массовой информации и (или) размещается в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети "Интернет").

В рассматриваемой рекламе не содержится корректного указания на способ приобретения квартир - возникновение права собственности у граждан на жилые помещения в многоквартирном доме на основании договора участия в долевом строительстве, а также отсутствует информация о месте размещения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение, что искажает смысл информации, вводит в заблуждение потребителя рекламы, в том числе, в части возможности приобретения готовых квартир на основании договоров купли-продажи, тем самым рассматриваемая реклама содержит признаки нарушения части 7 статьи 5 и части 7 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Согласно ч. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе", рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 5 и ч. 7 ст. 28 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с ч. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласно ч. 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных ч. 7 ст. 28 ФЗ "О рекламе".

Исходя из объекта рекламирования, комиссия пришла к выводу о том, что рекламодателем рассматриваемой рекламы является застройщик рекламируемого жилого комплекса "БЕРЕГДОНА" ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ".

Определением от 07 августа 2018 года N 424-149р в отношении ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" возбуждено дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Дело назначено к рассмотрению на 10:30 (мск) 24 августа 2018 года по адресу: г. Воронеж, ул. Кольцовская, д. 72.

ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" в своем письменном ответе (вх. N 01-11/1892 от 21.08.2018 г.) на Определение от 07 декабря 2017 года N 424-149р указало, что в целях проведения рекламной компании, ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" заключило агентский договор N T/26/9-1 от 03.07.2018 г. с индивидуальным предпринимателем <_> (далее - ИП <_>), по условиям которого ИП <_> от своего имени и за счет принципала (ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ") заключает все необходимые договоры для проведения рекламной кампании, а ИП <_> в свою очередь, во исполнение агентского договора N T/26/9-1 от 03.07.2018 г. заключил договор N 119 от 01.07.2018 г. с ООО "Гэллэри Сервис", предметом которого являются услуги по рекламированию жилого дома по адресу: г. Воронеж, ул. Тепличная, д. 29/9, позиция 1. ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" также указало в своём письменном ответе, что вывод Воронежского УФАС России о нечитаемости части рекламной информации является необоснованным и таким образом нарушений законодательства РФ о рекламе в рассматриваемой рекламе не усматривает.

24.08.2018 г. на рассмотрении дела N 424-149р представитель ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" по доверенности <_> устно подтвердила позицию, указанную ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" в письменном ответе (вх. N 01-11/1892 от 21.08.2018 г.) на Определение от 07 декабря 2017 года N 424-149р.

Таким образом, Комиссия пришла к выводу, что рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ООО "Гэллэри Сервис" (ИНН 7714564333), а рекламодателем, в том числе ИП <_>.

В соответствии с п. 34 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Правила), в целях объективного, полного и всестороннего рассмотрения дела, рассмотрение дела может быть отложено антимонопольным органом с указанием даты и времени его рассмотрения в случае необходимости получения антимонопольным органом либо лицом, участвующим в деле, дополнительных доказательств, а также необходимости привлечения к участию в деле другого лица в соответствии с пунктом 32 настоящих Правил.

Таким образом, в связи с необходимостью получения антимонопольным органом дополнительных доказательств, а также необходимостью привлечения к участию в дело ООО "Гэллэри Сервис" и ИП <_> в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в целях объективного, полного и всестороннего рассмотрения дела, Определением об отложении дела N 393-131р от 14.08.2018 г. Комиссия отложила рассмотрение дела на 11 часов 30 минут (мск) 18 сентября 2018 года по адресу: г. Воронеж, ул. Кольцовская, д. 72.

18.09.2018 г. на рассмотрение дела N 424-149р ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" предоставило ходатайство с просьбой рассмотреть дело N 424-149р назначенное на 11 ч. 30 мин. 18.09.2018 г. в отсутствие представителя ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ", а также сообщило что поддерживает позицию, изложенную в предоставленном ранее письменном ответе (вх. N 01-11/1892 от 21.08.2018 г.).

ИП <_> в своем письменном ответе (вх. N 01-10/614 от 17.09.2018 г.) на определение об отложении дела N 393-131р от 14.08.2018 г. указал, что между ИП <_> и ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" (ИНН 3664051544) заключен агентский договор N Т/26/9-1 от 03 июля 2018 г., в соответствии с которым ИП <_> обязуется от своего имени и за счет ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" осуществлять юридические и иные действия по обеспечению информационно-рекламного обслуживания в отношении многоквартирного жилого дома, строительство которого осуществляет ООО СФК "ВОРОНЕЖСТРОЙ" и во исполнение агентского договора N Т/26/9-1 от 03 июля 2018 г., ИП <_> заключил с ООО "Гэллэри Сервис" (ИНН 7714564333) договор оказания услуг N 119 от 01.07.2018 г. в соответствии с которым ООО "Гэллэри Сервис" в период с 05.07.2018 г. по 31.07.2018 г. размещало рекламно-информационные материалы о строительстве Объекта на рекламном щите (формат билборд 3х6, N VOR075B1GGBB, сторона B), расположенном по адресу: г. Воронеж, ул. Маршака, д. 28, вместе с тем отметив, что не согласен с наличием признаков нарушения в своих действиях.

ООО "Гэллэри Сервис" в своем письменном ответе (вх. N 01-11/2084 от 13.09.2018 г.) на определение об отложении дела N 393-131р от 14.08.2018 г. указало, что распространение рекламного материала предоставленного ИП <_> осуществлено в период с 01.07.2018 г. по 31.07.2018 г. с использованием рекламной конструкции билборд 3х6, ул. Маршака, д. 28, также отметив, что не согласно с вменяемым правонарушением и наличием в действиях Общества признаков нарушения ФЗ "О рекламе".

18 сентября 2018 года на рассмотрения дела N 393-131р,

представитель ИП <_> <_> подтвердила устно позицию, изложенную в предоставленном ранее письменном ответе (вх. N 01-10/614 от 17.09.2018 г.),

представитель ООО "Гэллэри Сервис" <_> подтвердил устно позицию, изложенную в предоставленном ранее письменном ответе (вх. N 01-11/2084 от 13.09.2018 г.).

Таким образом, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств и сведений, в целях объективного, полного и всестороннего рассмотрения дела, Определением об отложении рассмотрения дела N 424-149р от 18 сентября 2018 года, в связи с необходимостью получения антимонопольным органом дополнительных доказательств, Комиссия отложила рассмотрение дела на 11 часов 00 минут (мск) 09 октября 2018 года по адресу: г. Воронеж, ул. Кольцовская, д. 72.

09 октября 2018 года на рассмотрении дела N 424-149р, в соответствии с пунктом 3.52 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного приказом ФАС России от 23.11.2012 N 711/12, в целях объективного, полного и всестороннего рассмотрения дела, в том числе, в связи с необходимостью установления местонахождения лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, Комиссия принимает решение о приостановлении рассмотрения дела.

25 июня 2019 года Комиссия, ознакомившись с материалами дела, приняла решение о необходимости возобновления рассмотрения дела N 424-149р, о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе и назначила заседание на 10 часов 30 минут (мск) 08 июля 2019 года в здании Воронежского УФАС России по адресу: г. Воронеж, пр-т Революции, д. 21, зал заседаний.

08 июля 2019 года от ООО "Воронежстрой поступило ходатайство с заявлением о поддержании изложенной ранее позиции и с просьбой о рассмотрении дела N 424-149р в отсутствие представителя Общества.

НА рассмотрении дела N 424-149р 08.07.2019 г. представители ИП <_> и ООО "Гэллэри сервис" также подтвердили позиции, изложенные в предоставленных ранее письменных объяснениях.

Изучив имеющиеся доказательства, ознакомившись с предоставленными объяснениями, позицией лиц, участвующих в рассмотрении дела, и иными материалами дела, в связи с отсутствием в материалах дела N 424-149р документов и сведений, безусловно свидетельствующих о наличии в действиях хозяйствующих субъектов фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, оценивая расположение конкретной рекламной конструкции, Комиссия считает возможным согласиться с доводами ООО "СФК "Воронежстрой", ИП <_>, ООО "Гэллэри Сервис" об отсутствии в действиях перечисленных хозяйствующих субъектов признаков нарушения законодательства РФ о рекламе.

Согласно подпункту "а" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел (Постановление Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508) (далее по тексту - Правила), в связи с неподтверждением в ходе рассмотрения дела наличия фактов нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия считает, что производство по делу подлежит прекращению.

На основании изложенного, руководствуясь ФЗ от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе", подпунктом "е" пункта 36 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

1. Производство по делу N 424-149р прекратить, в связи с отсутствием в действиях ООО "СФК "Воронежстрой" (ИНН 3664051544), ИП <_>, ООО "Гэллэри Сервис" (ИНН 7714564333) нарушения ч. 7 ст. 5 и ч. 7 ст. 28 ФЗ "О рекламе".

Определение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 АПК РФ.

Председатель Комиссии: В. Г. Попов

Члены Комиссии: О. Г. Козинина

Н. М. Федирчук

С. А. Лисенко