Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области <_>, рассмотрев протокол об административном правонарушении от 23.09.2019 N 9332 и материалы дела N 056/04/14.32-1290/2019 об административном правонарушении, возбужденного в отношении должностного лица - общества с ограниченной ответственностью "Стандарт" (ИНН 5638050435, ОГРН 1075658000406 от 15.01.2007) директора Никанорова <_>) (далее по тексту также директор ООО "Стандарт", Никаноров <_>)по факту заключения недопустимого в соответствии с п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закон N 135-ФЗ) соглашения, а равно участия в нем, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях РФ (далее - КоАП РФ),
УСТАНОВИЛ:
Протоколом N 9332 от 23.09.2019 возбуждено дело об административном правонарушении в отношении должностного лица ООО "Стандарт" Никанорова <_> Определением N 9333 от 23.09.2019 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 04.10.2019. Определением N 9867 от 04.10.2019 срок рассмотрения дела об административном правонарушении продлен до 23.10.2019, дело назначено к рассмотрению на 23.10.2019.
На рассмотрение настоящего дела об административном правонарушении должностное лицо свою явку (защитника) не обеспечило, о дате, времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом.
В соответствии с ч. 1 ст.39 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее-Закон о защите конкуренции, Закон N 135-ФЗ) антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.
За нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации (ст. 37 Закона N 135-ФЗ).
Согласно ч. 1 ст. 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, в том числе предусмотренных ст.14.31-14.33 КоАП РФ. Рассматривать дела об административных правонарушениях по указанным статьям вправе руководители территориальных органов федерального антимонопольного органа, их заместители (п. 2 ч. 2 ст. 23.48 КоАП РФ).
В силу ч. 1.2. ст. 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.9, 14.31, 14.31.1 - 14.33 КоАП РФ, является принятие комиссией антимонопольного органа решения, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.
15.08.2019 Оренбургским УФАС России рассмотрено дело N 056/01/11-41/2019 по признакам нарушения ООО "СтройУниверсал", ООО "Стандарт" п. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции. По результатам рассмотрения дела Комиссия Оренбургского УФАС России приняла решение, которым установила, что указанные хозяйствующие субъекты при участии в исследуемой Комиссией электронном аукционе заключили и реализовали антиконкурентное соглашение, тем самым нарушили запрет, установленный п. 2 ст. 11 Закона N 135-ФЗ.
Нарушение антимонопольного законодательства выразилось в заключении между ООО "СтройУниверсал", ООО "Стандарт" соглашения в устной форме, реализация которого привела к поддержанию цен на открытом аукционе в электронной форме, проведённого в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) на оказанию услуг по управлению и эксплуатационно-техническому обслуживанию зданий, инженерно-технических систем и оборудования административного здания, гаража и трансформаторной подстанции (нежилого фонда) для нужд ИФНС по Центральному р-ну г. Оренбурга.
|
N п/п
|
N извещения закупки
|
Предмет закупки
|
Заказчик
|
НМЦК
|
Участники
|
Ценовые предложения
|
Победитель
|
|
1
|
0153100006517000012
|
Управление и эксплуатационное обслуживание зданий, инженерно-технических систем и оборудования административного здания, гаража и трансформаторной подстанции (не жилого фонда)
|
ИФНС по Центральному району
г. Оренбурга
|
862 183,63
|
ООО
"Пресполиплит"
(заявка 3)
|
Заявка отклонена по 1-ым частям
|
|
|
ООО "Лиан"
(заявка 4)
|
Заявка отклонена по 1-ым частям
|
|
|
ООО "Стандарт"
(заявка 2)
|
-
|
|
|
ООО "Строй Универсал"
(заявка 1)
|
857 872,71
|
ООО "Строй
Универсал"
|
Закупка изв. N 0153100006517000012
Предмет закупки: управление и эксплуатационно-техническое обслуживание зданий, инженерно-технических систем и оборудования административного здания, гаража и трансформаторной подстанции (нежилого фонда),
НМЦК: 862 183,63 руб.
Участники: ООО "СтройУниверсал", ООО "Стандарт".
Закупка объявлена: 14.03.2017
Протокол подведения итогов: 27.03.2017
Победитель: ООО "СтройУниверсал", с ценой государственного контракта 857 972,71 руб. (снижение НМЦК на 0,5%).
В результате рассмотрения документов, входящих в состав заявок участников установлено совпадение учетных данных:
|
Участника размещения заказа
|
Наименование документа (файла) в составе заявки
|
Учетная запись, создавшая файл
(автор)
|
Учетная запись, изменявшая запись
(кем сохранен)
|
Дата создания содержания/дата последнего редактирования
|
Размер электронного документа
|
|
ООО "Стандарт"
(Заявка 2)
|
Согласие
|
АСО
|
User (редакция 2)
|
10.05.2016 20-21
10.05.2016 20-21
|
21КБ
|
|
Первая часть
|
GHOST
|
GHOST (редакция 2)
|
21.03.2017 14-15
21.03.2017 15-04
|
65КБ
|
|
Анкета Стандарт (1)
|
User
|
DNS (редакция 4)
|
20.11.2015 11-57
20.11.2015 14-16
|
21КБ
|
|
ООО "Строй Универсал"
(Заявка 1)
|
Первая часть
|
GHOST
|
GHOST (редакция 2)
|
21.03.2017 14-15
21.03.2017 15-04
|
65КБ
|
|
Согласие
|
АСО
|
User (редакция 2)
|
10.05.2016 20-21
10.05.2016 20-21
|
21КБ
|
|
Анкета 2016
|
DNS
|
DNS (редакция 2)
|
21.03.2016 16-05
21.03.2016 16-05
|
16КБ
|
При принятии участия в закупке участниками использовались IP адреса:
|
ООО "Стандарт"
(Заявка 2)
|
[21.03.2017 17:24 IP=85.140.4.21];
|
Подача заявки
|
|
ООО "Строй Универсал"
(Заявка 1)
|
[21.03.2017 17:20 IP=85.140.4.21];
|
Подача заявки
|
|
[27.03.2017 10:30 IP=188.168.180.56];
|
Дата проведения аукциона
|
Для исследованной в рамках дела N 056/01/11-41/2019 закупки характерно:
Для участия в торгах участники закупки конкуренты использовали единую инфраструктуру, включающую одинаковые IP адреса, учетные данные электронных документов, общий адрес электронный почты, телефонов.
По результатам осмотра свойств файлов заявок участников картеля исследуемой закупки, установлены факты совпадений таких свойств файлов, как имя учетной записи, создавшей файл, имя учетной записи, изменившей файл, размер файла, дата и время создания файла, дата и время изменения файла. Совпадение данных свойств файлов заявок участников закупок, при условии создания их на разных компьютерах практически невозможно в силу следующих обстоятельств.
Учётная запись - это хранимая в компьютерной системе совокупность данных о пользователе, необходимая для его опознавания (аутентификации) и предоставления доступа к его личным данным и настройкам.
Имя учетной записи задается пользователем и используется в ходе аутентификации при входе в систему. Таким образом, совпадение имени учетной записи создавшей и/или изменившей файл возможно только в случае их создания на одном устройстве. Использование одной учетной записи при формировании заявок на участие в торгах от разных организаций подтверждается и ее персонификацией.
Более того, установлен факт полного совпадения размеров файлов.
Размер файла - это то количество пространства, которое он занимает на жестком диске. Основная единица измерения размера файла - байт. Полное совпадение размеров файлов, то есть совпадение количества байт или килобайт, может свидетельствовать об идентичности содержимого таких файлов. Таким образом, совпадение размеров файлов заявок участников закупки свидетельствует о создании таких файлов по одному "образцу" с полным копированием содержания таких заявок.
Руководители юридических лиц участников закупки находятся в отношениях родства.
Комиссией Оренбургского УФАС России по делу N 056/01/11-41/2019 установлено и материалами дела подтверждается, что Редин <_>состоит в зарегистрированном браке с Никаноровой <_>Никанорова <_>в свою очередь является матерью Никанорова <_>
Таким образом, физические лица Редин <_> и Никаноров <_>состоят в отношениях свойств родства.
К понятию "отношения свойства" можно отнести отношения, возникающие в связи с заключением брака между супругами и родственниками другого супруга, а также между родственниками супругов. Ст.4 Семейного кодекса Российской Федерации, в частности, предусмотрено, что к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.
Исходя из ст. ст. 1142 - 1145 Гражданского кодекса Российской Федерации родственниками по отношению к определенному физическому лицу являются:
дети, супруг, родители, внуки;
полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери, дети полнородных и неполнородных братьев и сестер (племянники и племянницы);
полнородные и неполнородные братья и сестры родителей (дяди и тети), двоюродные братья и сестры;
прадедушки и прабабушки;
дети родных племянников и племянниц (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);
дети двоюродных внуков и внучек (двоюродные правнуки и правнучки), дети двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети);
пасынки, падчерицы, отчим, мачеха.
Исходя из положений п. 1 ст. 105.1 НК РФ для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.
Таким образом, в рамках настоящего дела, принимая во внимание единоличное участие в уставных капиталах обществ ООО "Стандарт", ООО "Строй Универсал", единоличное руководство их деятельности, участие в единой закупочной процедуре, установлена взаимозависимость как физических лиц Редина и Никанорова, так и ООО "Стандарт" и ООО "Строй Универсал".
Определенная модель поведения участков соглашения, минимальное снижение цены контракта.
Участники картеля отказывались от реальной конкурентной борьбы, допуская лишь минимальное снижение начальной максимальной цены контракта на 1 шаг (0,5%). Таким образом, аукцион прошел в отсутствие конкурентной борьбы и с минимальным снижением НМЦК.
В соответствии с ч.2 ст.8 Закона о контрактной системе, конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям данного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции.
В силу п.7 ст.4 ФЗ N 135-ФЗ под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
При этом согласно п. 17 ст. 4 ФЗ N 135-ФЗ под признаками ограничения конкуренции понимаются, в том числе, сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.
Из смысла указанных норм следует, что конкурирующие субъекты обязаны вести самостоятельную и независимую борьбу за потребителя поставляемых ими товаров, а попытки любого рода кооперации в этом вопросе нарушают запреты антимонопольного законодательства.
Размер ущерба Заказчика и доход Ответчиков при рассмотрении дела 056/01/11-41/2019 о нарушении антимонопольного законодательства Комиссией не устанавливался.
Совокупность установленных фактов (доказательств) и действий Ответчиков позволили Комиссии Оренбургского УФАС России, в рамках представленных полномочий ст. 22, 23 Закона о защите конкуренции, сделать выводы о наличии в действиях ООО "Строй Универсал", ООО "Стандарт" картельного соглашения, направленного на поддержание цен на торгах. Хозяйствующие субъекты были признаны нарушившими положения п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с п.2 ч.1 ст.11 ФЗ N 135-ФЗ признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
Таким образом, действия ООО "Строй Универсал", выразившиеся в заключении соглашения в устной форме с ООО "Стандарт", реализация которого привела к поддержанию цен на электронном аукционе, вступают в противоречие с требованиями п. 2 ч. 1 ст. 11 ФЗ N 135-ФЗ.
Ответственность за заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, если такое соглашение приводит или может привести, в том числе, к поддержанию цен на торгах, предусмотрена ст.14.32 КоАП.
Согласно ч. 1 ст. 37 Закона N 135-ФЗ за нарушение антимонопольного законодательства юридические лица и их должностные лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
Согласно ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
В силу ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом. Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения (ч. 1 ст. 1.7 КоАП РФ).
Административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей (ст. 2.4 КоАП РФ).
Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения.
Объектом рассматриваемого административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в связи с обеспечением свободы экономической деятельности, необходимым условием которой является развитие конкуренции между хозяйствующими субъектами.
Объективную сторону рассматриваемого административного правонарушения составляют действия должностного лица ООО "Стандарт" по заключению запрещенного действующим законодательством соглашения, направленного на ограничение конкуренции при проведении открытого аукциона в электронной форме и участие в нем.
Противоправные действия руководителя ООО "Стандарт" выражены непосредственно в следующем:
- совместная подготовка с конкурентом по закупке заявок на участие в аукционе;
- подача заявок и ценовых предложений при участии в аукционе с одного IP-адреса с конкурентом;
- использование единой инфраструктуры при подготовке и участии в аукционе, в т.ч. общий адрес электронной почты;
- использование определённой бесконкурентной модели поведения на торгах при участии в закупке.
За нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации (ст.37 Закона N 135-ФЗ).
Санкцией ст. 14.32 КоАП РФ установлено, что совершение предусмотренных в диспозиции указанной статьи действий влечет наложение административного штрафа, как в отношении юридического лица, так и в отношении должностного лица (индивидуального предпринимателя).
Субъектом рассматриваемого административного правонарушения является должностное лицо - директор ООО "Стандарт" Никаноров <_>). С 13.03.2015 Никаноров<_> выполняет обязанности директора ООО "Стандарт".
Изучив субъективную сторону правонарушения, должностное лицо административного органа приходит к следующим выводам.
Ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Применительно к диспозиции ст. 14.32 КоАП РФ должностному лицу ООО "Стандарт" вменяется нарушение положений Закона о защите конкуренции в виде заключения и участия в ограничивающим конкуренцию соглашении, которое привело к поддержанию цен при проведении открытого аукциона в электронной форме.
П. 3 ст. 26.1 КоАП РФ установлено, что по делу об административном правонарушении выяснению подлежит виновность лица в его совершении.
Вина Никанорова <_>в совершении правонарушения заключается в том, что у него имелась возможность для соблюдения требований, за нарушение которых ст. 14.32 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.
Доказательств, подтверждающих принятие руководителем ООО "Стандарт" всех зависящих мер для предотвращения правонарушения, отсутствуют. Никаноров <_>документально не подтвердило наличие чрезвычайных обстоятельств, не позволивших выполнить требования п. 2 ч.1 ст. 11 ФЗ N 135-ФЗ, а также то, что им были предприняты все необходимые и возможные меры к неукоснительному и точному исполнению требований законодательства РФ.
Факт совершения административного правонарушения подтверждается решением Комиссии Оренбургского УФАС России по делу N 056/01/11-41/2019 от 15.08.2019 N 8165, протоколом об административном правонарушении от 23.09.2019 N 9332, а также другими материалами дела об административном правонарушении.
Никаноровым <_>осуществлена ненадлежащая организация публично значимой деятельности Общества в сфере осуществления предпринимательской деятельности и антимонопольного регулирования. Объективные обстоятельства, делающие невозможным соблюдение установленных законом запретов, не установлены.
Оценивая собранные по делу доказательства, должностное лицо Оренбургского УФАС России находит вину Никанорова <_>доказанной.
Время совершения административного правонарушения - период проведения исследуемой закупки с 14.03.2017 по 27.03.2017 (включительно).
Место совершения административного правонарушения - г. Оренбург.
Проверяя соблюдение гарантий прав лица, в отношении которого осуществляется производство по делу об административном правонарушении, должностное лицо, рассматривающее дело, приходит к выводу о том, что срок давности привлечения к административной ответственности не истёк, обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении
