Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю от 15 июля 2021 г. N 025/06/83.2-889/2021

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю по контролю торгов (далее - Комиссия Приморского УФАС России)

УСТАНОВИЛА:

В Приморское УФАС России поступила жалоба от ООО "ЛидерТорг" на действия Заказчика - ФГБОУ "ВДЦ "Океан" при проведении электронного аукциона на поставку фруктов свежих (извещение N 0320100011221000136) (далее - аукцион).

По мнению заявителя, заказчик допустил нарушения требований Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее Закон N 44-ФЗ), так как нарушил требования Закона N 44-ФЗ при признании ООО "ЛидерТорг" уклонившимся от заключения контракта.

Заказчик не согласен с доводами жалобы, и считает, что правомерно признал заявителя уклонившимся от заключения контракта.

Заслушав пояснения сторон присутствующих при рассмотрении жалобы, рассмотрев материалы дела, сопоставив их с фактическими документами, и проведя внеплановую проверку, Комиссия Приморского УФАС России установила следующее.

По итогам электронного аукциона N0320100011221000136 от 10.06.2021 года, ИКЗ 211253900998425390100100030420000244 единая комиссия по осуществлению закупок на основании протокола подведения итогов электронного аукциона признала победителем общество с ограниченной ответственностью "ЛидерТорг", ИНН 2520009518 (далее - Победитель).

В соответствии с ч. 2 ст. 83.2 Закона N 44-ФЗ 30.06.2021 Заказчик разместил в единой информационной системе (далее - ЕИС) и на электронной площадке АО "Единая электронная торговая площадка" (далее - электронная площадка) проект контракта.

В срок, установленный ч. 3 ст. 83.2 Закона N 44-ФЗ 05.07.2021 победитель разместил на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

В качестве обеспечения исполнения контракта Победителем предоставлена банковская гарантия от 02.07.2021 N БЕ-27921/21, выданная обществом с ограниченной ответственностью Коммерческий банк экономического развития "Банк Казани" (далее - ООО КБЭР "Банк Казани"), лицензия на осуществление банковских операций Центрального банка Российской Федерации N 708 от 27.05.2016. Реестровый номер банковской гарантии в ЕИС N 0HD12539009984210085 (приложение 1).

На основании ч. 5 ст. 45 Закона N 44-ФЗ Заказчик рассматривает поступившую банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления.

В соответствии с ч. 3 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, п. 9.3. раздела 9 Инструкции участникам аукциона в электронной форме документации о проведении электронного аукциона в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

Банковская гарантия от 02.07.2021 N БГ-27921/21, выданная ООО КБЭР "Банк Казани", содержит в п. 2 условие, что "Оплата происходит на основании письменного требования Бенефициара о выплате определенной в настоящей гарантии суммы, предъявленного Гаранту до окончания срока действия настоящей гарантии".

Связь исполнения требования с датой его получения, а не отправления может повлечь ряд негативных последствий для Заказчика, поскольку момент получения требования по почте не зависит от волеизъявления Заказчика, а связан с несколькими факторами, в том числе с работой такой почты и действиями гаранта по получению писем. Право Заказчика на получение предусмотренных гарантией выплат должно носить абсолютный характер, а не зависеть от действий (бездействий) третьих лиц или функционирования почты (в том числе электронной почты).

Согласно ч. 6 ст. 45 Закона N 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 45;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Предъявленная банковская гарантия от 02.07.2021 N БГ-27921/21, выданная ООО КБЭР "Банк Казани", не соответствует условиям ч. 3 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, что в соответствии с п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона N 44-ФЗ является основанием для отказа в принятии банковской гарантии.

В соответствии с ч. 7 ст. 45 Закона N 44-ФЗ Заказчик 08.07.2021 в срок, установленный ч. 5 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, проинформировал в письменной форме и в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа в её принятии (приложение 2-4).

Частью 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что исполнение контракта, может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона N 44-ФЗ.

Согласно ч. 5 ст. 96 Закона N 44-ФЗ в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

На основании ч. 6 ст. 45, ч. 3, ч. 5 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, а также руководствуясь правовой позицией, изложенной в пункте 25 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, комиссия Заказчика правомерно признала общество с ограниченной ответственностью "ЛидерТорг", ИНН 2520009518 уклонившимся от заключения контракта по результатам электронного аукциона (приложение 5).

В силу ч.7 ст. 45 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан в срок, установленный ч. 5 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, проинформировать в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа. Однако, Законом N 44-ФЗ не установлено право Поставщика устранять замечания, послужившие основанием для отклонения банковской гарантии, и направлять банковскую гарантию Заказчику повторно.

Тем самым доводы заявителя о нарушении заказчиком требований Закона N 44-ФЗ при признании ООО "ЛидерТорг" уклонившимся от заключения контракта, не подтвердились.

По результатам проведенной внеплановой проверки Комиссия Приморского УФАС России нарушений Закона N 44-ФЗ не выявила.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 99, 106 Закона N 44-ФЗ, Комиссия Приморского УФАС России,

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО "ЛидерТорг" на действия Заказчика - ФГБОУ "ВДЦ "Океан" при проведении электронного аукциона на поставку фруктов свежих (извещение N 0320100011221000136) необоснованной.

Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия