Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 14 декабря 2021 г. N РНП-27-500

рассмотрев материалы дела N 7-3/701 по обращению ФКУЗ "Хабаровская противочумная станция" Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (далее - ФКУЗ "Хабаровская противочумная станция" Роспотребнадзора", Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "Витротест" (ИНН 7811710205), а также генеральном директоре общества Дятлове А.М. (ИНН 782610046722), учредителе общества Левчик Евгении Николаевиче (ИНН 720301751806) в связи с односторонним отказом от контракта от 26.02.2021 N13 на поставку питательных сред и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участника осуществления закупки ООО "Витротест",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила) принято решение о проведении внеплановой проверки, в ходе которой установлено следующее.

Контракт от 26.02.2021 N13 между ФКУЗ "Хабаровская противочумная станция" Роспотребнадзора" и ООО "Витротест" заключен по результатам проведения аукциона в электронной форме N0322100002821000006 (далее - контракт).

Начальная (максимальная) цена контракта составляла 576 834,21 рублей.

Контракт заключен по цене 297 069,75 рублей.

В соответствии с п. 1.1, 1.2 контракта поставщик обязуется поставить питательные среды, а Заказчик обязуется принять и оплатить поставленный товар в порядке и в сроки, установленные настоящим контрактом. Поставка и разгрузка товара осуществляется силами и за счет поставщика непосредственно по адресу заказчика: 680031, г. Хабаровск, пер. Санитарный, 7.

Согласно п. 2.1 контракта цена настоящего контракта составляет 297 069 (Двести девяносто семь тысяч шестьдесят девять) рублей 72 копейки, без НДС (на основании п.2 ст. 346.11 гл.26.2 НК РФ (Упрощенная система налогообложения).

Пунктом 3.1 контракта установлено, что заказчик имеет право: 3.1.1) требовать от Поставщика надлежащего исполнения обязательств в соответствии с условиями Контракта; 3.1.5) в случае выявления несоответствия поставленного Товара счету, товарной накладной Заказчик вправе отказаться от приемки Товара полностью или частично.

В соответствии с п. 3.4.1 контракта поставщик обязан своевременно и надлежащим образом поставить Товары, в соответствии с условиями Контракта.

Согласно п. 4.1, 4.1.1 контракта поставка товара осуществляется с даты заключения Государственного контракта по 30.06.2021 г. Согласно предварительной заявки Заказчика (единовременно). Этапность исполнения Контракта не предусмотрена. Контракт одноэтапный.

Пунктом 7.1 контракт установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по Контракту Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 8.1 контракта расторжение Контракта допускается по соглашению Сторон, в судебном порядке, а также в одностороннем порядке по письменному заявлению и по основаниям, предусмотренным Контрактом и законодательством.

Согласно п. 8.2 контракта заказчик вправе отказаться от исполнения Контракта в одностороннем внесудебном порядке в случаях: поставки Товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для Заказчика срок; в случае просрочки поставки Товара Поставщиком более чем на 30 дней; неоднократного нарушения Поставщиком сроков и качества поставки Товара, в случае просрочки поставки Товара более чем на 10 дней; в случае установления недостоверности сведений о соответствии предмета Контракта требованиям документации о закупке, представленных Поставщиком на этапе определения Поставщика; в случае проведения процедуры ликвидации Поставщика - юридического лица или наличия решения арбитражного суда о признании Поставщика банкротом и об открытии конкурсного производства; в случае установления факта приостановления деятельности Поставщика в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях; если у Поставщика имеется задолженность по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% (двадцать пять процентов) балансовой стоимости активов Поставщика по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период, при условии, что Поставщик не обжалует наличие указанной задолженности, в соответствии с законодательством Российской Федерации; в иных случаях, предусмотренных настоящим Контрактом и действующим законодательством.

Приложением N1 к контракту стороны согласовали спецификацию поставки питательных сред, в соответствии с которой:

N п/п	Наименование товара	Страна происхождения	Ед.изм.	Кол-во	Цена без НДС, руб.	Стоимость без НДС, руб.
1	Щелочной агар	Россия	кг	2	6407,00	12814,00
2	Пептон основной сухой, 0,25 кг	Россия	кг	15	5584,00	83760,00
3	Питательная среда для культивирования и выделения чумного микроба сухая	Россия	кг	1	13485,00	13485,00
4	Питательная среда для выделения возбудителя сибирской язвы сухая	Россия	кг	2	32695,05	65390,10
5	FT-arap для выделения туляремийного микроба + глюкозо- витаминная добавка, (среда 0,25 кг, глюкозо-витаминная добавка 1 фл., селективная добавка 7 фл.)	Россия	наб.	3	7656,00	22968,00
6	(Бруцелла-ГРМ агар	Россия	кг	0,25	7788,00	1947,00
7	ПАЛ (питательный агар для листерий)	Россия	кг	0,25	16189,00	4047,25
8	ПБЛ (питательный бульон для выделения и культивирования листерий)	Россия	КГ	0,25	14077,00	3519,25
9	Питательный агар для культивирования микроорганизмов сухой (ГМФ-агар) *	Россия	кг	0,25	3696,00	924,00
10	ГМФ-бульон *	Россия	кг	0,25	3960,00	990,00
11	Бульон Хоттингера	Россия	л	1,2	1138,00	1365,60
12	Мясопептонный бульон	Россия	л	1	1320,00	1320,00
13	Натрий хлористый для физраствора, 25 -кратн. концентрат, 1 л	Россия	фл	1	660,00	660,00
14	Крахмал	Россия	кг	0,25	980,00	245,00
15	Агар-Агар (0,2 5 Огр)	Россия	кг	0,25	5808,00	1452,00
16	Питательная среда для выделения возбудителя кишечного иерсиниоза и псевдотуберкулеза сухая	Россия	кг	0,25	12080,00	3020,00
17	Питательная среда для выделения и культивирования легионелл, сухая (Легионелбакагар)	Россия	наб.	2	4620,00	9240,00
18	Ростовая добавка ВСУЕ для легионелл, (1уп.х5фл.)	Индия	уп.	2	7836,00	15672,00
19	Селективная добавка GVPC для легионелл, (1уп.х5фл.)	Индия	уп.	2	8696,00	17392,00
20	Пептон для бактериологических питательных сред сухой	Россия	кг	0,25	4092,00	1023,00
21	Сахароза чда	Россия	кг	0,25	4477,00	1119,25
22	D-маннозамин гидрохлорид (упаковка 10 мг)	Россия	уп.	0,25	7920,00	1980,00
23	Глюкоза (Д+) б/в имп фас.0,5 кг	Россия	КГ	0,5	80,00	40,00
24	Арабиноза L(+)	Россия	кг	0,1	2676,00	267,60
25	Лактоза чист	Россия	кг	0,5	370,00	185,00
26	П(+)-Раффиноза 5-вводн. 500 гр.	Россия	шт.	1	13068,00	13068,00
27	Орнитин-L гидрохлорид (DAB) 50 г	Россия	шт.	1	1313,00	1313,00
28	Аргинин	Россия	кг	0,05	3722,00	186,10
29	Лизин-L моногидрохлорид, 98,5%, 100 г	Россия	шт.	1	1663,00	1663,00
30	Таннин ч	Россия	кг	0,25	19008,00	4752,00
31	Бромтимоловый синий с/р чда имп.ф.50гр	Россия	кг	0,05	53460,00	2673,00
32	Фуксин кислый (рубин)	Россия	кг	0,05	24455,00	1222,75
33	Кристаллический фиолетовый чда (генциан виолет)	Россия	кг	0,05	35125,00	1756,25
34	Феноловый красный с/р чда	Россия	кг	0,05	31323,00	1566,15
35	Соляная кислота хч фас. 1,2 кг (пластик)	Россия	кг	1,2	105,00	126,00
36	Натрий гидроокись чда гран. фас. 1 кг	Россия	кг	1	297,00	297,00
37	Натрий фосфорнокислый 2-зам. ч фас. 1 кг	Россия	кг	1	780,00	780,00
38	Калий фосфорнокислый 2-зам. 3-х вода, чда фас.ОДкг	Россия	кг	0,1	798,00	79,80
39	Нафтол-1 (нафтол-альфа) ч (1 кг)	Россия	кг	0,02	37616,00	752,32
40	Мочевина чда фас.0,5 кг	Россия	кг	0,5	480,00	240,00
41	Натрий серноватистокислый 5-водный ч, (тиосульфат, гипосульфит натрия) (1 кг)	Россия	кг	1	200,00	200,00
42	Цистин-L, 98,6 %, имп., 100 г	Россия	шт.	1	1250,00	1250,00
43	Калий хлористый хч, 0,1 кг	Россия	кг	0,1	708,00	70,80
44	Калий гидроокись имп. хч, 0,5 кг	Россия	кг	0,5	495,00	247,50

Поставка по контракту осуществлена ООО "Витротест" не в полном объеме, что явилось основанием для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 26.02.2021 N13 (решение от 18.10.2021).

В результате изучения материалов дела N7-3/701, исходя из конкретных обстоятельств осуществления закупки, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с п. 1 ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Исходя из ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

01.07.2021 ФКУЗ "Хабаровская противочумная станция" Роспотребнадзора" в адрес ООО "Витротест" направлена претензия N759.01-2021 из которой следует, что товар получен заказчиком 15.06.2021 по товарной накладной N117 от 19.05.2021. Оплата произведена в полном объеме. 30.06.2021 осуществлен биологический контроль (протокол от 30.06.2021 N5) качества основного пептона сухого. В результате выявлен факт того, что основной пептон сухой (серия Мк 131120, сроком годности до ноября 2023, производство "Микроген", Республика Дагестан, г. Махачкала, п. Новый Кяхулай, ул. Декоративная, д. 89) в количестве 10 килограмм не пригоден для использования в виду отсутствия потребительских свойств - отсутствия роста посевов микроорганизмов при проведении бактериологического контроля. Требуют поставить товар надлежащего качества.

27.08.2021 заказчиком в адрес общества направлена претензия N917.01-2021 из которой следует, что по состоянию на 27.08.2021 обществом недопоставлен товар на сумму 174 110,25. Таким образом, имеется просрочка исполнения контракта.

02.09.2021 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с тем, что поставщиком допускались неоднократные нарушения сроков поставки товара.

13.09.2021 ООО "Витротест" в адрес заказчика направлено письмо N22 из которого следует, что до изготовителя основного пептона сухого (серия Мк 131120, сроком годности до ноября 2023, производство "Микроген") ОАО "Микроген" выставлено требование осуществления замены некачественно партии. ООО "Витротест" осуществило закупку всего количества пептона основного, необходимого к поставке по контракту, на складе поставщика имелись запасы партии данной продукции, не соответствующие по нормативным показателям требованиям НТД по результатам контроля, проведенным заказчиком, что сделало невозможным оперативную замену брака по объективным причинам. Производитель пептона основного ОАО "Микроген" замену товара осуществлять оказался. ООО "Витротест" не имело возможности осуществить немедленную закупку иной партии товара и осуществить замену бракованной партии товара.

08.10.2021 заказчиком в адрес ООО "Витротест" направлена претензия N992.01-2021 из которой следует, что вместо бракованной партии товара обществом поставлен другой основной пептон сухой, того же производителя. Производится биологический контроль. По состоянию на 27.08.2021 обществом не поставлен товар на сумму 174 110,25 рублей, выставлена пеня в размере 1 967,44 рубля.

18.10.2021 заказчиком повторно принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с тем, что поставщиком допускались неоднократные нарушения сроков поставки товара.

18.11.2021 заказчиком в третий раз принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с тем, что поставщиком допускались неоднократные нарушения сроков поставки товара.

18.11.2021 решение об одностороннем отказе размещено в ЕИС.

Дата надлежащего уведомления ООО "Витротест" - 02.12.2021.

Следовательно, датой расторжения контракта в соответствии с требованиями ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе является 06.12.2021.

В соответствии с пп. а п. 13 раздела 3 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. е п. 9 и пп. г п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Принимая участие в закупке, ООО "Витротест" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

П. 15 Правил установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил: а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе; б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта; в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие: принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В ходе рассмотрения дела обстоятельств, указанных в п. 15 Правил не установлено, таким образом основания для принятия решения об отказе во включении ООО "Витротест" в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.

Поскольку хозяйствующий субъект ООО "Витротест", обязанный соблюдать действующее законодательство, отказался (уклонился) от надлежащего исполнения контракта, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о недобросовестности действий вышеуказанного субъекта.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации",

РЕШИЛА:

Включить сведения, представленные ФКУЗ "Хабаровская противочумная станция" Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека об ООО "Витротест" (ИНН 7811710205), а также генеральном директоре общества Дятлове А.М. (ИНН 782610046722), учредителе общества Левчик Евгении Николаевиче (ИНН 720301751806) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом от контракта от контракта от 26.02.2021 N13 на поставку питательных сред сроком на два года.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд.

Заместитель председателя Комиссии:

Члены Комиссии: