Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Белгородской области от 2 февраля 2022 г. N 031/06/104-28/2022

Комиссия Белгородского УФАС России по контролю в сфере закупок, созданная в соответствии с приказом Белгородского УФАС России от 27.01.2022 N 36 "О создании комиссии по контролю в сфере закупок для рассмотрения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации об ООО "Основа дата Нэт" (ИНН 5507271649)" (далее - Комиссия), в составе: председатель Комиссии:- заместитель руководителя управления - начальник отдела контроля закупок Белгородского УФАС России; члены Комиссии:- главный специалист-эксперт отдела контроля закупок Белгородского УФАС России,- ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок Белгородского УФАС России, при участии представителя заказчика - ОГКУЗОТ "Медицинский информационно - аналитический центр": (по доверенности от 31.01.2022), (по доверенности от 31.01.2022), (по доверенности от 31.01.2022), в присутствии представителей участника закупки - ООО "Основа дата Нэт": (Протокол N 15-06/2021 от 15.06.2021), (по доверенности от 10.11.2021), (по доверенности 09.12.2021), рассмотрев информацию ОГКУЗОТ "Медицинский информационно - аналитический центр" о расторжении контракта в одностороннем порядке с ООО "Основа дата Нэт", заключенного по итогам электронного аукциона "Поставка операционной системы" (закупка N 0126200000421005585) (далее - Электронный аукцион),

УСТАНОВИЛА:

ОГКУЗОТ "Медицинский информационно - аналитический центр" (далее - Заказчик) в соответствии со статьями 95 и 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) представил в Белгородское УФАС России сведения в отношении ООО "Основа дата Нэт" (ИНН 5507271649) для включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Комиссия в результате осуществления проверки факта одностороннего отказа от исполнения контракта и проведения на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

На официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 11.11.2021 размещено извещение и документация об Электронном аукционе.

Начальная (максимальная) цена контракта - 9 994 600,00 рублей.

Наименование объекта закупки - "Поставка операционной системы".

По итогам Электронного аукциона Заказчиком 07.12.2021 заключен государственный контракт N 4260478 на поставку операционной системы (далее - Контракт) с победителем Электронного аукциона ООО "Основа дата Нэт" (далее - Поставщик), цена которого составила 9 500 000, 00 рублей.

Согласно пункту 1.1. Контракта Поставщик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные Контрактом, осуществить поставку операционной системы (далее - товар) и передать неисключительные права в соответствии с Контрактом и Спецификацией (Приложение N 1 к Контракту), а Заказчик обязуется в порядке и в сроки, предусмотренные Контрактом, принять и оплатить поставленный товар и переданные неисключительные права.

В соответствии с подпунктом 3.1.1 Контракта, Поставщик обязан своевременно и надлежащим образом поставить Товар и передать неисключительные права, а также сертификаты и другие документы, предусмотренные законодательством Российской Федерации для данного вида Товара в соответствии со Спецификацией (Приложение N 1 к Контракту) и условиями Контракта, требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно пункту 4.1. Контракта поставка Товара, передача неисключительных прав осуществляется Поставщиком с даты заключения Контракта по 20 декабря 2021 года.

Согласно пункту 4.5. Контракта качество и количество поставленного Товара и переданных неисключительных прав должны соответствовать требованиям Заказчика, установленным в Спецификации (Приложение N 1 к Контракту), а также требованиям, обычно предъявляемым к неисключительным правам соответствующего рода. Если законом или иными правовыми актами предусмотрены обязательные требования к передаче неисключительных прав, Поставщик обязан передать неисключительные права, соблюдая эти обязательные требования.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно пункту 8.4. Контракта расторжение Контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны Контракта от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно пункту 8.5. Контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

Заказчиком 28.12.2021, на основании пункта 8.4., 8.5 Контракта принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в связи с нарушением ООО "Основа дата Нэт" условий Контракта.

В силу части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте.

Как следует из материалов дела, решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта Заказчиком 29.12.2021 было размещено в ЕИС, 29.12.2021 указанное решение было направлено в адрес ООО "Основа дата Нэт" посредством курьерской службы и почтовой связи, по электронной почте указанное решение было направлено 29.12.2021, то есть с соблюдением срока, установленного частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Заказчиком в ходе проведения ежедневного мониторинга официального сайта www.pochta.ru 10.01.2022 получена информация о вручении направленного решения об одностороннем отказе по адресу Поставщика, указанному в Контракте, следовательно, датой надлежащего уведомления является 10.01.2022, о чем свидетельствует почтовое уведомление (в материалах дела).

В соответствии с частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Как следует из материалов дела, решение о расторжении контракта в одностороннем порядке вступило в силу 21.01.2022.

Согласно части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе, заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков не позднее чем через три рабочих дня с даты признания в соответствии с настоящим Федеральным законом участника закупки уклонившимся от заключения контракта, расторжения контракта по основаниям, указанным в части 2 настоящей статьи.

Информация об одностороннем расторжении Контракта для включения сведений об ООО "Основа дата Нэт" в реестр недобросовестных поставщиков направлена Заказчиком в Белгородское УФАС России 25.01.2022 (вх. 226э от 26.01.2022), что соответствует требованиям части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе.

Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 28.12.2021 (далее - Решение) принято в связи с тем, что Поставщиком не исполнены обязательства по Контракту.

Из содержания Решения следует, что в соответствии с пунктом 4.1 Контракта, поставка Товара, передача неисключительных прав осуществляется Поставщиком с даты заключения Контракта по 20 декабря 2021 года.

В соответствии с пунктом 4.3. Контракта, Наименование, количество и технические показатели Товара определяются в соответствии со Спецификацией (Приложение N 1 к Контракту), являющейся неотъемлемой частью настоящего Контракта.

В соответствии с пунктом 45. Контракта, Качество и количество поставленного Товара и переданных неисключительных прав должны соответствовать требованиям Заказчика, установленным в Спецификации (Приложение N 1 к Контракту), а также требованиям, обычно предъявляемым к неисключительным правам соответствующего рода. Если законом или иными правовыми актами предусмотрены обязательные требования к передаче неисключительных прав, Поставщик обязан передать неисключительные права, соблюдая эти обязательные требования.

Поставщик не исполнил свои обязательства, тем самым нарушив пункт 4.5. Контракта.

Неисполнение обязательств Поставщиком выразилось в следующем: отсутствие операционной системы UBLinux Desktop Enterprise в эксплуатационной документации на КриптоПро CSP.

В соответствии с пунктом 46 Положения о разработке, производстве, реализации и эксплуатации шифровальных (криптографических) средств защиты информации (Положение ПКЗ-2005), утвержденного приказом ФСБ России от 9 февраля 2005 года N 66 (зарегистрировано Минюстом России 3 марта 2005 года N 6382), сертифицированные ФСБ России СКЗИ должны эксплуатироваться в соответствии с документацией, согласованной ФСБ России. В сертификате соответствия на СКЗИ содержится явное указание на формуляр, определяющий правила использования СКЗИ и комплект обязательной к применению эксплуатационной документации.

Данный факт отражен заказчиком в Акте обнаруженных недостатков от 21 декабря 2021 года N 1 (представлен в материалы дела).

Требования Заказчика от 21.12. 2021 N 1/1608 поставщик не исполнил.

Из содержания письма от 21.12. 2021 N 1/1608 следует, что в результате проведенной внутренней экспертизы, Заказчиком было установлено, что в соответствии с сертификатами ФСБ России безопасность информации обеспечивается при использовании СКЗИ в соответствии с требованиями эксплуатационной документации, а в эксплуатационной документации отсутствует операционная система UBLinux Desktop Enterprise.

Таким образом, в связи с тем, что Поставщиком не исполнены обязательства по Контракту, заказчиком принято решение отказаться в одностороннем порядке от исполнения контракта.

Заказчиком в адрес Поставщика неоднократно были направлены претензии об устранении нарушений, связанных с неисполнением условий Контракта со стороны Поставщика. Нарушения по исполнению условий Контракта Поставщиком не были устранены до 28.12.2021 включительно.

В связи с ненадлежащим исполнением Поставщиком своих обязательств, реализуя свое право на односторонний отказ от исполнения Контракта, предусмотренное пунктом 8.5. Контракта, статьей 95 Закона о контрактной системе Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с подпунктом а) пункта 13 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие отсутствие фактов его недобросовестности при заключении контракта или при исполнении контракта.

От представителей ООО "Основа дата Нэт" поступили письменные и устные пояснения, следующего содержания: поставленная ООО "Основа дата Нэт" операционная система (далее -ОС) "UBLinux Desktop Enterprise" осуществляет поддержку работы со средствами криптографической защиты информации КриптоПро CSP (далее - СКЗИ КриптоПро CSP), что подтверждается документами от компании - разработчика общества с ограниченной ответственностью "Юбитех": сертификат совместимости СКЗИ КриптоПРО и ОС, а также Протокол испытаний N 167 от 01.11.2021 (представлены в материалы дела).

Кроме того, согласно положениям нормативных правовых актов ФСБ России, регламентирующих в соответствии со статьей 11.2 N 40 -ФЗ от 3.04.1995 "О федеральной службе безопасности", применение СКЗИ, прошедших процедуру оценки соответствия в виде сертификации, также является обязательным только при обработке конфиденциальной информации. Вместе с тем, компанией - разработчиком СКЗИ КриптоПРО CSP ООО "КРИПТО-ПРО" предлагаются к реализации номенклатурные позиции дистрибутивов СКЗИ Крипто ПРО CSP без формуляров на них, позволяющие использовать СКЗИ КриптоПРО CPS для обработки общедоступной информации.

Требование "наличие операционной системы UBLinux Desktop Enterprise в эксплуатационной документации на КриптоПРО CSP", предъявляемое Заказчиком в Решении об одностороннем отказе от исполнения контракта, отсутствует в положениях Контракта и Спецификации на поставку ОС.

Сведения о необходимости обработки Заказчиком конфиденциальной информации на средствах вычислительной техники с планируемой к установке ОС, отсутствуют в аукционной документации. Данное обстоятельство не позволило ООО "Основа дата Нэт" определить потребность Заказчика в ОС, содержащейся в формуляре СКЗИ КриптоПРО CSP, хотя возможность поставки такой ОС существовала.

Наличие ОС в формуляре СКЗИ КриптоПРО CSP улучшает характеристики ОС, указанные в Спецификации, в связи с чем ООО "Основа дата Нэт" была предложена возможность поставки ОС с улучшенными характеристиками (в том числе находящейся в формуляре КриптоПРО CSP), а именно ОС "РЕД ОС" без изменения цены контракта.

Заказчик отказал в замене ОС по причине запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в то время как ОС "РЕД ОС" зарегистрирована в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных Минкомсвязи России (регистрационный номер ПО: N 3751, дата регистрации: 23.07.2017).

Таким образом, ООО "Основа дата Нэт" не имело намерений уклониться от исполнения Контракта.

Представители Заказчика подтвердили, что ООО "Основа дата Нэт" предпринимало попытки урегулирования спора, о чем свидетельствуют письма, представленные в материалы дела.

Основанием для внесения сведений в реестр недобросовестных поставщиков является недобросовестное поведение лица, свидетельствующее о его намерениях не исполнить обязательства по государственному Контракту.

Проанализировав представленные в дело доказательства, Комиссия считает, что в рассматриваемом случае достаточных оснований для признания ООО "Основа дата Нэт" недобросовестным поставщиком не имеется.

Кроме того, разрешение споров, связанных с исполнением контракта, регулируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Комиссия, проверив действия Заказчика и ООО "Основа дата Нэт" на предмет соблюдения процедуры расторжения контракта, предусмотренной Законом о контрактной системе, в данном случае не уполномочена давать правовую оценку действиям сторон при исполнении контракта с позиции применения гражданского законодательства и подменять при этом компетенцию суда.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 104 Закона о контрактной системе, Комиссия

РЕШИЛА:

Информацию об ООО "Основа дата Нэт" (ИНН 5507271649) в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии:

Члены Комиссии: