Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области от 16 февраля 2022 г. N РНП-63-50

Резолютивная часть оглашена

11.02.2022 г. г. Самара

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее - Комиссия Самарского УФАС России) в составе:

рассмотрев в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 г. N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" обращение муниципальное бюджетное учреждение городского округа Самара "Центр администрирования управления муниципальной собственностью" о включении сведений об ИП в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта по объекту закупки: оказание услуг по предоставлению неисключительных лицензионных прав на использование программного обеспечения (извещение N 0342300000121001804, начальная (максимальная) цена контракта - 637 509,00 руб.) (далее - Закупка),

УСТАНОВИЛА:

В Самарское УФАС России поступило обращение муниципальное бюджетное учреждение городского округа Самара "Центр администрирования управления муниципальной собственностью" о включении сведений об ИП в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта.

Согласно обращению Заказчика, Исполнитель не исполнил обязательства, предусмотренные контрактом, в связи с чем Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта и направлении сведений об Обществе в Самарское УФАС России для включения информации в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии со статьей 104 Закона о контрактной системе.

Комиссия Самарского УФАС России, исследовав материалы, представленные для рассмотрения указанного обращения и проведя проверку, установила следующее.

21.12.2021 г. между МБУ г.о. Самара "ЦАУМС" и Индивидуальным предпринимателем был заключен контракт N1804 на оказание услуг по предоставлению неисключительных лицензионных прав на использование программного обеспечения (далее - Контракт).

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе, Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 1.1 Контракта Исполнитель обязуется в соответствии с Описанием объекта закупки (Приложение N1 к Контракту), Спецификацией (Приложение N2 к Контракту) оказать услуги по предоставлению неисключительных лицензионных право на использование программного обеспечения. Согласно Спецификации (Приложение N2 к Контракту) Исполнитель должен предоставить право на использование программного обеспечения Microsoft Windows 10 Professional 32 bit/64 bit (на русском языке) (далее - ПО) в количестве 41 штуки.

Согласно пункту 4.1 Контракта срок оказания услуг (предоставления лицензионных прав) - в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента заключения Контракта.

Из пояснений Заказчика следует, что 21.12.2021 г. в 16:11 Исполнитель в рамках исполнения Контракта прислал на электронную почту Заказчика электронные ключи в количестве 41 штуки для активации программного обеспечения.

Заказчиком для проверки полученных ключей было осуществлено обращение в службу поддержки компании Microsoft по номеру телефона 88002008001. В результате рассмотрения обращения технической поддержкой Microsoft было дано заключение о том, что предоставленные Исполнителем Заказчику ключи в рамках Контракта являются лицензиями Windows 7 Pro MSDN. Подписки MSDN - это инструменты и ресурсы, которые используются в целях тестирования, разработки и демонстрации программного обеспечения. Данная лицензия имеет ограничение по времени использования и может активировать более одной версии программного обеспечения.

Согласно описанию объекта закупки (Приложение N1 к Контракту), Спецификации (Приложение N2 к Контракту) Заказчику должно быть предоставлено право на использование программного обеспечения Microsoft Windows 10 Professional 32 bit/64 bit.

Кроме того, в соответствии с требованиями Описания объекта закупки (Приложение N1 к Контракту) Заказчику должна быть предоставлена бессрочная лицензия на право использования клиентской операционной системы.

Исполнитель нарушил условия Контракта предоставив права на использование программного обеспечения, не соответствующие требованиям Контракта.

24.12.2021 г. Заказчик в соответствии с пунктом 6.4 Контракта по почте заказным письмом по адресу Исполнителя, указанному в контракте, а также по адресу электронной почты, направил уведомление об отказе от приемки услуг ввиду их несоответствия условиям Контракта с требованием устранить указанные недостатки и предоставить права на использование программного обеспечения, соответствующие требованиям Контракта, в срок до 28.12.2021 г.

В установленный срок требования Заказчика Исполнитель не исполнил, обязательства по Контракту не выполнил. В устной форме в телефонном разговоре с представителем Заказчика Исполнитель отказался от дальнейшего исполнения контракта.

Указанное свидетельствует о существенном нарушении Исполнителем своих обязательств.

Согласно пункту 10.4 Заказчик имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения Контракта, по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

В соответствии с пунктом 10.4 Контракта и на основании ч. 9 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд 12.01.2022 г. Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

В соответствии с частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Комиссия Самарского УФАС России, проверив процедуру одностороннего отказа Заказчика от исполнения контракта не установила в действиях Заказчика нарушений порядка одностороннего отказа от исполнения контракта, предусмотренного статьей 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 3 части 6 статьи 8 Федеральный закон от 02.07.2021 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме, открытого аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме, закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона) (далее также - электронные процедуры), закрытого конкурса в электронной форме, закрытого аукциона в электронной форме (далее также - закрытые электронные процедуры), заказчик:

а) направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном частью 12.2 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона);

б) не позднее дня направления решения (в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта) размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона;

в) в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта.

Согласно части 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения закрытого конкурса, закрытого аукциона, при осуществлении закупок, предусмотренных статьей 93 (за исключением закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона), статьей 111 (в случае определения в соответствии с частью 1 статьи 111 настоящего Федерального закона особенностей, предусматривающих неразмещение информации и документов в единой информационной системе, на официальном сайте при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и статьей 111.1 настоящего Федерального закона, такое решение передается лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку или направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о государственной тайне по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте. Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления считается:

1) дата, указанная лицом, имеющим право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), в расписке о получении решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (в случае передачи такого решения лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку);

2) дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, предусмотренного настоящей частью, либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, информации о возврате такого письма по истечении срока хранения (в случае направления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказным письмом).

Заказчиком были осуществлены следующие мероприятия по выполнению требований надлежащего уведомления поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта:

12.01.2022 г. в ЕИС Заказчиком размещено Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

12.01.2022 г. Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта направлено Заказчиком в адрес ИП посредством почтового уведомления, заказным письмом с уведомлением о вручении, а также на электронную почту Исполнителя.

24.01.2022 г. Заказчиком получено подтверждение о вручении Исполнителю письма с решением об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Контракта, что подтверждается отчетом об отслеживании почтовых отправлений с официального сайта Почты России.

Таким образом, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу 04.02.2022 г.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Из части 9 статьи 104 Закона о контрактной системе следует, что информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях) исключается из указанного реестра по истечении двух лет с даты ее включения в реестр недобросовестных поставщиков.

В рассматриваемом случае ИП не предприняты все возможные и зависящие меры для соблюдения норм и правил действующего законодательства, регулирующего порядок исполнения контракта, не проявлена необходимая внимательность и осмотрительность при осуществлении своей деятельности.

На дату рассмотрения обращения Контракт Исполнителем не выполнен.

Заказчик в результате действий (бездействий) ИП лишился того, на что рассчитывал при проведении Закупки, а именно оказание услуг по предоставлению неисключительных лицензионных прав на использование программного обеспечения. Заказчик, вплоть до принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта надеялся на получение искомого результата, полагаясь на профессионализм Подрядчика.

Принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе закупок, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям указанного закона, в том числе приведших к невозможности исполнения контракта с ним как с лицом, признанным победителем аукциона. Действуя в рамках заключения и исполнения государственного контракта, участник должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов на социально-значимые цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта.

Согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предпринимательская деятельность представляет собой самостоятельную осуществляемую на свой риск деятельность, цель которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Включение информации, предусмотренной статьей 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу хозяйствующего субъекта, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и, в данном случае, не препятствует осуществлению хозяйственной деятельности.

Указанный вывод подтверждается сформировавшейся судебной практикой по данному вопросу, в частности по делам ВАС-5621/12, А40-6623/2015, А60-32902/2014, А60-48430/2014, А19-17311/2014, А55-27488/2014.

Реестр недобросовестных поставщиков представляет собой меру ответственности за недобросовестное поведение в правоотношениях по осуществлению закупок.

В настоящем случае недобросовестность ИП выразилась в халатном, непредусмотрительном, ненадлежащем исполнении своих обязанностей, возникающих из положений контракта.

В указанном случае Подрядчиком не были предприняты все необходимые и разумные меры с целью надлежащего исполнения контракта, в его поведении наличествуют признаки недобросовестности и включение Поставщика в реестр недобросовестных поставщиков в настоящем случае является необходимой мерой его ответственности, поскольку служит ограждением заказчиков от недобросовестных подрядчиков, исполнителей.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 104 Закона о контрактной системе, Комиссия Самарского УФАС России,

РЕШИЛА:

1. Включить информацию об Индивидуальном предпринимателе в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года (приложение)*.

2. Исключить информацию об Индивидуальном предпринимателе из реестра недобросовестных поставщиков по истечении двух лет со дня включения в реестр.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

* Датой включения сведений в отношении участника закупки в Реестр недобросовестных поставщиков считать дату размещения указанных сведений на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://www.zakupki.gov.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".