Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 18 февраля 2022 г. N РНП-77

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю закупок в составе:

Председатель Комиссии:

Члены Комиссии:

в присутствии директора общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Малкова Константина Юрьевича,

в отсутствие представителей заказчика - краевого государственного бюджетного учреждения "Государственный архив Хабаровского края" (о дате, времени и месте рассмотрения заказчик уведомлен надлежащим порядком),

рассмотрев материалы дела N 7-3/78 по обращению заказчика - краевого государственного бюджетного учреждения "Государственный архив Хабаровского края" (далее также - КГБУ "Государственный архив Хабаровского края", заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений обществе с ограниченной ответственностью "Востокпром" (ИНН 2721188803) (далее - ООО "Востокпром", Общество) и учредителе(директоре) Общества Малкове Константине Юрьевиче (ИНН 272108683109) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 24.09.2021 N 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (реестровый номер 2270204028721000012), заключенного по результатам электронного аукциона (Извещение от 31.08.2021 N 0122200002521005516), и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником осуществления закупки - ООО "Востокпром" (далее также - Исполнитель),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России) поступило обращение КГБУ "Государственный архив Хабаровского края" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "Востокпром" (ИНН 2721188803) и учредителе (директоре) Общества Малкове Константине Юрьевиче (ИНН 272108683109) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 24.09.2021 N 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (реестровый номер 2270204028721000012), заключенного по результатам электронного аукциона (Извещение от 31.08.2021 N 0122200002521005516), и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником осуществления закупки - ООО "Востокпром".

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление N 1078) Хабаровским УФАС России проведена внеплановая проверка, в ходе которой установлено следующее.

КГБУ "Государственный архив Хабаровского края" проведен электронный аукцион на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие".

Извещение N 0122200002521005516 о проведении электронного аукциона размещено на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 31.08.2021.

Начальная цена контракта: 3 999 960,00 рублей.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе номер 0122200002521005516 от 08.09.2021 на участие в электронных торгах подано четыре заявки (NN 110480433, 110476356, 110488864, 110489450). Все заявки допущены к участию в электронной процедуре.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона номер 0122200002521005516 от 10.09.2021, по результатам рассмотрения вторых частей участвующих в электронных торгах заявок (NN 110480433, 110476356, 110488864, 110489450), победителем торгов признано ООО "Востокпром" с ценой контракта 3 199 963, 80 рублей.

24.09.2021 между КГБУ "Государственный архив Хабаровского края" и победителем закупки ООО "Востокпром" заключен государственный контракт N 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (реестровый номер 2270204028721000012) (далее - контракт).

Согласно п. 1.1 контракта предметом контракта является оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (далее - Услуги). Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства оказать Услуги в соответствии с Технической частью (Приложение 1), Спецификацией (Приложение 2), являющимися неотъемлемыми частями контракта, а Заказчик обязуется принять оказанные Услуги и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с п. 2.1 контракта цена контракта составляет 3 199 963 (Три миллиона сто девяносто девять тысяч девятьсот шестьдесят три) рубля 80 копеек, включая НДС.

П. 2.2 контракта установлено, что содержание и сроки оказания услуг определяются в календарном плане оказания услуг (приложение N 2), являющимся неотъемлемой частью настоящего Контракта.

В соответствии с п. 5.1 контракта срок (график) оказания Услуг - в течение 70 дней с момента заключения контракта.

Приложением N 2 к контракту Стороны согласовали Спецификацию:

N п/п	Наименование Услуг	Единица измерения	Кол-во	Цена за ед., руб.	Стоимость, руб.
1	Памятный знак Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие"	Шт.	4099	780,48	3 199 187,52
2	Памятный знак Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие"	Шт.	1	776,28	776,28
ИТОГО			4100		3 199 963,80

Приложением N 1 к контракту "Техническая часть" (далее - Техническая часть) Стороны согласовали перечень, объем закупаемых услуг, места оказания услуг, порядок и условия оказания услуг.

В соответствии с п. 1 Технической части оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (далее - Памятный знак, Товар) включает в себя:

- изготовление Памятного знака - по месту нахождения Исполнителя;

- доставку Памятного знака - по адресу Заказчика: Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Нагишкина, д. 4а, каб. 11.

Согласно п. 3 Технической части памятный знак изготавливается в соответствии с эскизом и описанием, утвержденным пунктом 1 распоряжения Правительства Хабаровского края от 10.06.2021 N 449-рп "Об утверждении описания и эскиза Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (Приложение к Технической части). Исполнитель предоставляет Заказчику сигнальный образец Памятного знака в упаковке в течение 20 дней с момента заключения государственного контракта. Исполнитель передает, а Заказчик принимает сигнальный образец Памятного знака по акту приема-передачи. Заказчик утверждает сигнальный образец Памятного знака в течение 3 рабочих дней с момента предоставления Исполнителем. В случае несоответствия предоставленного Исполнителем сигнального образца Памятного знака требованиям Технической части, Заказчик в течение 2 рабочих дней с момента предоставления сигнального образца Памятного знака, предоставляет Исполнителю мотивированный отказ. Исполнитель обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения мотивированного отказа устранить выявленные замечания и направить повторно на утверждение сигнальный образец Памятного знака Заказчику в установленном ранее порядке. Исполнитель изготавливает Памятный знак в соответствии с утвержденным сигнальным образцом Памятного знака Заказчиком. Исполнитель уведомляет Заказчика о предполагаемой дате доставки Товара не менее чем за 2 рабочих дня. Приемка Товара осуществляется Заказчиком в рабочие дни с 08-30 час. до 12-00 и 13-00 до 17-30 час. (по местному времени). Доставка и разгрузка Товара осуществляется силами и за счет средств Исполнителя. Исполнитель осуществляет доставку Товара в собранном виде, в транспортной упаковке, обеспечивающей защиту от внешних воздействующих факторов (в том числе климатических, механических) при транспортировании, хранении и погрузочно-разгрузочных работах. Результатом закупки является оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие", в полном объеме в соответствии с Технической частью.

В соответствии с п.п. 6.1, 6.2 контракта приемка оказанных Услуг по настоящему контракту на соответствие их требованиям, установленным в настоящем контракте, осуществляется на основании акта оказанных услуг. По окончании оказания Услуг Исполнитель обязан представить финансовые документы (счет или счет-фактура), подписанный Исполнителем акт оказанных услуг в 2-х экземплярах в срок не позднее 5 рабочих дней с момента окончания срока оказания Услуг.

Согласно п. 11.1 контракта настоящий контракт вступает в действие с момента его подписания Сторонами и действует до 15.01.2022 включительно.

В соответствии п. 13.1 контракта настоящий контракт может быть расторгнут: по соглашению Сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

В силу 13.2.1 контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае просрочки оказания Услуг Исполнителем более чем на 30 дней.

Как следует из обращения заказчика, услуги в установленный контрактом срок, а именно: до 03.12.20321 (включительно) Обществом не оказаны, товар - памятные знаки Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие", изготовленные в соответствии с условиями контракт, в количестве 4 100 штук не поставлены. Данный факт явился основанием для принятии заказчиком 10.01.2022 решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке размещено заказчиком в ЕИС и направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением (почтовый идентификатор 68092254240428) и по электронной почте на электронный адрес Общества, указанный в контракте ( sv428726@mail.ru), 10.01.2022. Контракт расторгнут с 14.02.2022.

Проанализировав представленные заказчиком документы, а также информацию, размещенную в ЕИС, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 1 ст. 703 ГК РФ по договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

Согласно п. 1 ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 723 ГК РФ, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок.

В соответствии с п. 3 ст. 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков

В силу требований ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее также - Закон N 360-ФЗ) в случае принятия заказчиком предусмотренного ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме, открытого аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме, закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ (в редакции настоящего Закона N 360-ФЗ) (далее также - электронные процедуры), закрытого конкурса в электронной форме, закрытого аукциона в электронной форме (далее также - закрытые электронные процедуры), заказчик:

а) направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном ч. 12.2 ст. 95 Закона N 44-ФЗ (в редакции Закона N 360-ФЗ);

б) не позднее дня направления решения (в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта) размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу настоящего Закона N 360-ФЗ;

в) в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта;

4) в случае принятия поставщиком (подрядчиком, исполнителем) предусмотренного ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур, поставщик (подрядчик, исполнитель) направляет такое решение заказчику в порядке, установленном ч. 20.2 ст. 95 указанного Федерального закона (в редакции настоящего Закона N 360-ФЗ).

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу ч. 14 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с ч. 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России, 10.01.2021 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено заказчиком в ЕИС и направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением (почтовый идентификатор 68092254240428) и по электронной почте на электронный адрес Общества, указанный в контракте ( sv428726@mail.ru), 10.01.2022.

17.01.2022 исх. N 01-33/36 в адрес ООО "Востокпром" направлено уведомление о взыскании неустойки по контракту и повторно по электронной почте уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке.

03.02.2022 по электронной почте от Исполнителя заказчику пришел ответ о том, что уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке Исполнитель получил. Контракт расторгнут с 14.02.2022.

При определении даты вступления в силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик исходил из даты получения ООО "Востокпром" уведомления о расторжении контракта в одностороннем порядке, а именно: 03.02.2022.

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В десятидневный срок с даты надлежащего уведомления Исполнителя о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

Обстоятельств, объективно препятствующих выполнению работ, в ходе внеплановой проверки не установлено.

При этом после принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта ООО "Востокпром" не предприняло мер к надлежащему исполнению условий контракта.

При принятии решения об участии в закупочной процедуре участник - ООО "Востокпром" самостоятельно просчитывает свои риски.

Также, Комиссия Хабаровского УФАС России учитывает, что Общество не представило надлежащих доказательств невозможности исполнения контракта.

Таким образом, ООО "Востокпром" допущено существенное нарушение условий контракта.

Как следует из пояснений директора ООО "Востокпром", Памятные знаки Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" были изготовлены Обществом в полном объеме в установленный контрактом срок.

Однако у Общества возникли проблемы с поставкой флокированных футляров для Памятных знаков из Китайской Народной Республики, о чем был поставлен в известность заказчик. Заказчику предложены вместо флокированных футляров блистерные футляры, но заказчик отказался, т.к. предложенные блистерные футляры не предусмотрены условиями контракта.

Доводы Исполнителя о том, что флокированные футляры изготавливаются в Китайской Народной Республике и не изготавливаются в Российской Федерации, отклоняются Комиссией Хабаровского УФАС России, поскольку Обществом самостоятельно выбрана страна производства товара.

Доказательств невозможности изготовления необходимых футляров на территории Российской Федерации не представлено.

В соответствии с ч. 2 ст. 104 Закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона N 44-ФЗ, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика (подрядчика, исполнителя) заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Принимая участие в закупке, ООО "Востокпром" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со ст. 2 ГК РФ, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Поскольку хозяйствующий субъект ООО "Востокпром", обязанный соблюдать действующее законодательство, отказался (уклонился) от надлежащего исполнения контракта, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о недобросовестности действий вышеуказанного субъекта.

Обстоятельств, предусмотренных п. 15 Постановления N1078 не установлено.

Исходя из вышеизложенного, руководствуясь ст. 104 Закона N 44-ФЗ, постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации", Комиссия Хабаровского УФАС России,

РЕШИЛА:

Включить сведения, представленные заказчиком - КГБУ "Государственный архив Хабаровского края" об ООО "Востокпром" (2721188803) и учредителе (директоре) Общества Малкове Константине Юрьевиче (ИНН 272108683109) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 24.09.2021 N 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края "За супружеское долголетие" (реестровый номер 2270204028721000012), заключенного по результатам электронного аукциона (Извещение от 31.08.2021 N 0122200002521005516), сроком на два года.

Настоящее решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в трехмесячный срок со дня его принятия.

Председатель Комиссии:
Члены Комиссии: