Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 15 марта 2022 г. N РНП-27-96

рассмотрев материалы дела N 7-3/112 по обращению управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "СД" (ИНН 2221221072), а также директоре/учредителе общества Бородине Александре Владимировиче (ИНН 222305347802) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 12.02.2021 N2121320200072003911000153/03911000153210000010001 (48/2021) на поставку говядины 2 категории замороженной в полутушах и четвертинках - продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участника осуществления закупки ООО "СД",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" принято решение о проведении внеплановой проверки, в ходе которой установлено следующее.

Контракт от 12.02.2021 N2121320200072003911000153/039110001 53210000010001 (48/2021) на поставку говядины 2 категории замороженной в полутушах и четвертинках - продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа между Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю и ООО "СД" заключен по результатам проведения электронного аукциона N0391100015321000001 (далее - контракт).

Начальная (максимальная) цена контракта составляла 4 327 820,00 рублей.

Контракт заключен по цене 4 327 820,00 рублей.

В соответствии с п. 1.1 контракта поставщик обязуется передать в собственность Заказчику говядину 2 категории замороженную в полутушах и четвертинах - продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа в обусловленный настоящим контрактом срок, согласно Ведомости поставки (приложение N 1 к настоящему контракту), графику поставки (приложение N 2 к настоящему контракту), Техническому заданию (приложение N 3 к настоящему контракту), а Заказчик обязуется принять и оплатить Товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом.

Согласно п. 1.2 контракта наименование и количество поставляемого товара указаны в Ведомости поставки (приложение N 1 к настоящему контракту). Функциональные, технические и качественные характеристики товара установлены в Техническом задании (приложение N 3 к настоящему контракту).

Пунктом 2.1 контракта установлено, что цена контракта составляет 4 327820,00 (четыре миллиона триста двадцать семь тысяч восемьсот двадцать) рублей 00 копеек, НДС не облагается в соответствии с налоговым законодательством Российской Федерации.

В силу п. 3.1 контракта товар поставляется заказчику/получателям партиями согласно ведомости поставки (приложение N 1 к настоящему контракту), графику поставки (приложение N 2 к настоящему контракту) и в соответствии с условиями настоящего контракта. Количество товара в каждой партии определяется настоящим контрактом.

В соответствии с п. 4.1.1, 4.1.2 контракта поставщик обязан поставить товар в порядке, количестве, в срок и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом. Обеспечить соответствие поставляемого товара требованиям качества, безопасности, иным требованиям, установленным стандартами, техническими регламентами и санитарно-эпидемиологическими требованиями, а также требованиям, установленным настоящим контрактом.

Согласно п. 4.4.1, 4.4.2 контракта заказчик вправе требовать от поставщика надлежащего исполнения обязательств по настоящему контракту. Требовать от поставщика своевременного устранения нарушений, выявленных как в ходе приемки, так и в течение срока годности.

Пунктом 7.1 контракта установлено, что стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение настоящего контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями настоящего контракта.

В силу п. 11.1 контракта настоящий контракт вступает в силу с даты его заключения обеими сторонами и действует по "20" декабря 2021 г. (включительно), а в части неисполненных обязательств - до полного их исполнения сторонами. Окончание срока действия настоящего контракта не влечет прекращения неисполненных обязательств сторон по настоящему контракту.

Расторжение настоящего контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны от исполнения настоящего контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. При этом факт подписания сторонами соглашения о расторжении настоящего Контракта не освобождает стороны от обязанностей урегулирования взаимных расчетов (п. 11.2 контракта).

Приложением N1 к контракту стороны согласовали ведомость поставки:

Nп/п	Наименование товара	ОКПД 2 КТРУ	Нормативный документ	Ед. изм.	Кол-во	Срок хранения (годности) товара	Цена за единицу товара, руб.	Стоимость товара, руб.
1.	Говядина 2 категории замороженная в полутушах и четвертинах Наименование страны происхождения товара Российская Федерация	10.11.31.110	ГОСТ 34120-2017 ТР ТС 034/2013 ТР ТС 021/2011	кг	19000	Остаточный срок хранения (годности) товара на момент поставки товара Грузополучателю не менее 10 (десяти) месяцев при температуре от - 18-20 0С и относительной влажности воздуха не более 95-98%	227,78	4327820,00
Итого: 4 327820,00 (четыре миллиона триста двадцать семь тысяч восемьсот двадцать) рублей 00 копеек, НДС не облагается в соответствии с налоговым законодательством Российской Федерации.

Приложением N2 к контракту стороны согласовали график поставки:

Пункт назначения	Количество товара, (кг)			Итого
Грузополучатель	до 25.02.2021 г.	с 01.07.2021 г. до 30.07.2021 г.	с 01.11.2021 г. до 30.11.2021 г.	кг
ФКУ БМТиВС УФСИН России по Забайкальскому краю по адресу: п. Антипиха, ул. Александра Липова,20а	6 000	7 000	6 000	19 000

Приложением N3 к контракту "Техническое задание" сторонами согласованы качественные характеристики товара.

Поставка по контракту осуществлена ООО "СД" не в полном объеме, что явилось основанием для принятия заказчиком уведомления об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 12.02.2021 N2121320200072003911000153/03911000153210000010001 (48/2021) (уведомление от 10.01.2022 Nисх-77/ТО/4-68).

В рамках проведения внеплановой проверки, ООО "СД" представлены письменные пояснения по вопросу неисполнения условий контракта, согласно которым следует, что фактически поставка первой и второй партий товара осуществлены 26.02.2021 и 16.08.2021. Поставка третьей партии товара в адрес заказчика на сегодняшний день не произведена. Со стороны ООО "СД" нарушен срок поставки товара в адрес заказчика, в связи с изменениями условий перемещения подконтрольных госветнадзору товаров по ящуру, в соответствии с письмом Управления ветеринарии Алтайского края с 01.08.2020 N46/П/3471 введены новые условия регионализации, ограничивающие возможность предпринимателей в реализации грузов в другие субъекты Российской Федерации.

Как установлено Комиссией Хабаровского УФАС России, письмо Управления ветеринарии Алтайского края издано 07.08.2020, а контракт между Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю и ООО "СД" заключен 12.02.2021.

Таким образом, ссылка на данное письмо Управления ветеринарии Алтайского края от 07.08.2020 не состоятельна.

Кроме того, наличие указанного письма Управления ветеринарии Алтайского края не препятствовало поставке ООО "СД" двух партий товара 15.03.2021и 16.08.2021.

В результате изучения материалов дела 7-3/112, исходя из конкретных обстоятельств осуществления закупки, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Исходя из ч.13 ст. 95 Закона о контрактной системе, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч.14 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Общий объем товара согласно контракту составил 19 000 кг. Срок поставки предусмотрен графиком поставки, а именно: - до 25.02.2021 - 6000 кг.; - с 01.07.2021 по 30.07.2021 - 7000 кг.; - с 01.11.2021 по 30.11.2021 - 6000 кг.

15.03.2021 ООО "СД" в адрес Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю произведена поставка первой партии товара, что подтверждается актом приема-передачи товара от 15.03.2021 (говядина 2 категория замороженная в полутушах и четвертинах ГОСТ 34120-2017 в количестве 6000 кг).

31.03.2021 Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю произведена оплата ООО "СД" за поставку первой партии товара, что подтверждается платежным поручением от 31.03.2021 N64179 на сумму 1 366 680,00 рублей.

28.07.2021 ООО "СД" в адрес Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю направлено письмо из которого следует, что общество осуществит поставку товара - говядина замороженная 2 категории в полутушах и четвертинах в количестве 7000 кг в срок до 16.08.2021.

16.08.2021 ООО "СД" в адрес Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю произведена поставка второй партии товара, что подтверждается актом приема-передачи товара от 16.08.2021 (говядина 2 категория замороженная в полутушах и четвертинах ГОСТ 34120-2017 в количестве 7000 кг).

23.08.2021 Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю произведена оплата ООО "СД" за поставку второй партии товара, что подтверждается платежным поручением от 23.08.2021 N262860 на сумму 1 594 460,00 рублей.

14.12.2021 Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю в адрес ООО "СД" направлено требование N77/ТО/46/7-747 из которого следует, что товар в количестве 6000 кг со сроком поставки до 30.11.2021 не поставлен. Просят осуществить поставку недопоставленного товара в кратчайшие сроки.

15.12.2021 ООО "СД" в адрес Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю направлено письмо из которого следует, что общество осуществит поставку товара в срок до 27.12.2021.

21.12.2021 Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю в адрес ООО "СД" направлена претензия N77/ТО/46/6-767 из которой следует, что товар в количестве 6000 кг со сроком поставки до 30.11.2021 не поставлен. Просят осуществить поставку недопоставленного товара в кратчайшие сроки.

27.12.2021 ООО "СД" в адрес Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю направлено письмо которым просят осуществить приемку товара, поставка которого будет осуществлена в выходные (праздничные) дни, с 03.01.2022 по 09.01.2022 по причине поломки транспортного средства.

28.12.2021 Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю в адрес ООО "СД" направлена претензия N77/ТО/46/6-787 из которой следует, что товар в адрес заказчика в срок до 27.12.2021 не поставлен. Просят осуществить поставку недопоставленного товара в кратчайшие сроки.

Таким образом, обществом поставка в полном объеме не осуществлена.

Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта принято заказчиком 10.01.2022, в связи с тем, что исполнителем контракта допущено существенное нарушение условий контракта, выразившимся в недопоставке товара, а также в связи с существенным нарушением условий контракта.

12.01.2022 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта было опубликовано на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki.gov.ru и направлено заказным письмом от 12.01.2022 под идентификационным N 67203963017619 с уведомлением о вручении по адресу поставщика, указанному в контракте.

При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе, что соответствует дате 11.02.2022.

В десятидневный срок с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

Дата по истечении десяти дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика - 22.02.2022.

В соответствии с пп. а п. 13 раздела 3 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. е п. 9 и пп. г п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Пунктом 15 Постановления Правительства N1078 установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных пп. "а" п. 13: а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе; б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта; в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие: принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В ходе рассмотрения дела обстоятельств, указанных в п. 15 Правил не установлено, таким образом основания для принятия решения об отказе во включении ООО "СД" в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.

Принимая участие в закупке, ООО "СД" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом, в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Поскольку хозяйствующий субъект ООО "СД", обязанный соблюдать действующее законодательство, отказался (уклонился) от надлежащего исполнения контракта, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о недобросовестности действий вышеуказанного субъекта.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации",

РЕШИЛА:

Включить сведения, представленные Управлением Федеральной службы исполнения наказаний по Забайкальскому краю об ООО "СД" (ИНН 2221221072), а также директоре/учредителе общества Бородине Александре Владимировиче (ИНН 222305347802) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом от контракта от 12.02.2021 N2121320200072003911000153/03911000153210000010001 (48/2021) на поставку говядины 2 категории замороженной в полутушах и четвертинках - продовольственное обеспечение в рамках государственного оборонного заказа сроком на два года.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд.