Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 1 августа 2022 г. N 077/06/106-11323/2022

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего - заместителя начальника отдела обжалования государственных закупок Д.С. Грешневой,

Членов Комиссии:

Ведущего специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок А.А. Матюшенко,

Ведущего специалиста-эксперта отдела обжалования государственных закупок Н.С. Лушниковой,

рассмотрение жалобы проводилось дистанционно (посредством видеоконференцсвязи) в целях исполнения Указа Мэра Москвы от 25.09.2020
N 92-УМ "О внесении изменений в правовые акты города Москвы" и предупреждения распространения в городе Москве инфекции, вызванной коронавирусом 2019-nCoV.,

при участии представителей:

ГКУ АЗ (КС) ДЗМ: К.Н. Барановой (по дов.N100 от 25.07.2022), Л.Г. Ефтени (по дов.N13 от 12.01.2022), Т.В. Савченко (по дов.N83 от 25.05.2022),

ООО "АЭРОЛАЙФ-НН": П.А. Иванова (по дов.Nб/н),

рассмотрев жалобу ООО "АЭРОЛАЙФ-НН" (далее - Заявитель) на действия
ГКУ АЗ (КС) ДЗМ (далее - Заказчик) при проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку облучателей-рециркуляторов воздуха, в рамках реализации Государственной программы города Москвы "Развитие здравоохранения города Москвы (Столичное здравоохранение)" (МО2022-356) (Закупка N 0873200009822008404) (далее - аукцион) в соответствии с

Федеральным законом от 05.04.2013 N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 19.11.2014 N727/14 (далее -Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

В Московское УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении электронного аукциона.

На заседании Комиссии Управления Заказчиком не представлены в полном объеме документы и сведения, запрашиваемые письмом Московского УФАС России от 27.07.2022 NЕИ/39158/22, а именно: положение (иной акт), устанавливающий полномочия и обязанности должностного лица, утвердившего документацию о закупке, сведения об указанном должностном лице, а именно - приказ о назначении на должность, должностной регламент, служебный контракт (трудовой договор), что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 19.7.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В результате рассмотрения жалобы, рассмотрев представленные документы и сведения, Комиссия Управления установила следующее.

В силу пп.1 ч.2 ст.42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

Ч.1 ст.33 Закона о контрактной системе установлено, что Заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Согласно ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 ст.33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

1. Согласно доводу жалобы Заказчиком в нарушение Закона о контрактной системе не использован код КТРУ для закупаемого медицинского изделия, а именно 32.50.50.190-00002849 "Облучатель ультрафиолетовый бактерицидный".

На основании п.14 ч.3 ст.4 Закона о контрактной системе единая информационная система содержит каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно ч.6 ст.23 Закона о контрактной системе порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пп. "б" п.2 Правил использования КТРУ каталог используется заказчиками в целях описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке (в случае если Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).

На основании п.4 Правил использования КТРУ Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "г" и "е" - "з" пункта 10 Правил формирования КТРУ.

В соответствии с пп. "г" п.10 Правил формирования КТРУ в позицию каталога включается информация, содержащая описание товара, работы, услуги, если такое описание сформировано в соответствии с пунктом 13 Правил формирования КТРУ.

В силу п.5 Правил использования КТРУ Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке (в случае если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке) дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Закона о контрактной системе, которые не предусмотрены в позиции каталога.

В соответствии с п.6 Правил использования КТРУ в случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 Правил использования КТРУ, Заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

В соответствии с п.7 Правил использования КТРУ в случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе.

В силу ч.1 ст.106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу, участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что объектом закупки является облучатель-рециркулятор бактерицидный настенный, то время как указанная Заявителем позиция 32.50.50.190-00002849, распространяется исключительно на стационарные и передвижные облучатели, что напрямую следует из позиции КТРУ, ввиду чего Заказчик использовал код позиции ОКПД2 32.50.12.190 и воспользовавшись положениями п.7 Правил использования КТРУ осуществил описание товара в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе.

Так, Заказчику требуется облучатель настенного типа. Данный тип подразумевает собой поставку облучателя в комплекте с кронштейнами для крепления оборудования на стену, что является обоснованной потребностью медицинской организации.

Кроме того, согласно письму от 11.07.2022 N965А/23МТО ГБУЗ Морозовской детской городской клинической больнице ДЗМ требуются облучатели-рециркуляторы настенные закрытого типа.

В силу ч.4 ст.106 Закона о контрактной системе обязанность доказывания нарушения Заказчиком своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы, однако на заседании Комиссии Управления, а также в составе жалобы Заявителем не представлено документов и сведений, подтверждающих тот факт, что закупаемый Заказчиком товар соответствует позиции КТРУ 32.50.50.190-00002849, а также что установленные требования к закупаемому товару, противоречат положениям Закона о контрактной системе, ввиду чего у Комиссии Управления отсутствуют правовые основания для признания Заказчика нарушившим требования Закона о контрактной системе.

На основании вышеизложенного, Комиссия Управления приходит к выводу, что данный довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения и является необоснованным.

2. Заявитель в составе жалобы указывает на то, что Заказчиком в нарушение Закона о контрактной системе неправомерно не установлено ограничение, предусмотренное постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2020 N878 "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. N 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - постановление N878), поскольку закупаемый Заказчиком товар содержится в перечне радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно п.15 ч.1 ст.42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие условия, запреты и ограничения установлены в соответствии со ст. 14 Закона о контрактной системе.

В силу ч.3 ст.14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (далее - минимальная доля закупок), и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с частью 3 статьи 14 Закона о контрактной системе запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 2 Постановления N878 утвержден перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - перечень).

В соответствии с Извещением о проведении электронного аукциона от 19.07.2022 N0873200009822008404 объектом закупки является поставка облучателей-рециркуляторов воздуха, относящиеся к коду ОКПД2: 32.50.50.190 "Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки", который включен в Перечень, при этом, Заказчиком не установлены ограничения, предусмотренные постановлением N 878.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика согласился с указанным доводом жалобы, а также пояснил, что ограничения предусмотренные Постановлением N878 не были установлены ввиду технической ошибки.

При этом, представитель Заказчика отметил, что на 26.07.2022 у Заказчика отсутствовала техническая возможность внесения изменений в извещение, в части установлении ограничения, предусмотренные постановлением N 878, в связи с чем, 26.07.2022 Заказчиком в адрес контролирующего органа было направлено заявление о проведении внеплановой проверки и выдаче Заказчику обязательного для исполнения предписания об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок Российской Федерации (заявление зарегистрировано под
N 50750-ЭП/22 от 27.07.2022).

На основании вышеизложенного Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком положений ч.3 ст.14, п.15 ч.1 ст.42 Закона о контрактной системе при формировании извещения об осуществлении закупки, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.4.2 ст.7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

3. Согласно доводу жалобы Заказчиком в нарушение положений Закона о контрактной системе установлены противоречивые требования к закупаемому товару, что вводит в заблуждение потенциальных участников закупки, а также препятствует корректному определению объекта закупки.

Комиссией Управления установлено, что согласно наименованию закупаемого товара Заказчику требуется к поставке облучатель-рециркулятор бактерицидный настенный (не менее 80м3/час), при этом, согласно п.1.7 Технического задания производительность закупаемого товара должна составлять не менее 90 м/ч.

В свою очередь на заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что наименования выбранных заказчиком в каталоге позиций автоматически попадают в извещение о закупке, изменение наименования предмета закупки невозможно, при этом, Заказчику требуется товар с производительностью не менее 90 м?/ч, как указано в составе технического задания.

Вместе с тем Комиссия Управления отмечает, что Заказчиком установлены противоречивые сведения в части производительности закупаемого облучателя-рециркулятора.

На основании вышеизложенного, Комиссия Управления приходит к выводу о нарушении Заказчиком п.1 ч.1, ч.2 ст.33 Закона о контрактной системе, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.4.2 ст.7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

4. В составе жалобы Заявитель также указывает на то, что Заказчиком установлены требования к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе.

Так, согласно пояснениям представителя Заявителя требования к товару по п.1 "Облучатель-рециркулятор бактерицидный настенный (не менее 80м3/час)" сформированы, таким образом, что соответствуют товару единственного производителя, а именно "Облучатель-рециркулятор воздуха ультрафиолетовый бактерицидный "ОРУБн-3-5- "Кронт" (Дезар - 5), при этом ограничивающими характеристиками являются "количество ультрафиолетовых ламп в количестве не менее 5 штук" и "Комплект воздушных сменных фильтров не менее 12 штук".

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что совокупности установленных характеристик также соответствует облучатель-рециркулятор ОРБ-2Н "POZIS" производителя АО "Производственное объединение "Завод имени Серго", Россия.

Согласно ч.4 ст.106 Закона о контрактной системе участник закупки, подавший жалобу, вправе представить для рассмотрения жалобы по существу информацию и документы, подтверждающие обоснованность доводов жалобы.

На заседании Комиссии Управления представитель Заявителя не согласившись с позицией Заказчика пояснил, что облучатель-рециркулятор ОРБ-2Н "POZIS" не соответствует положениям технического задания, поскольку в комплекте отсутствуют воздушные сменные фильтры в количестве не менее 12 шт.

Вместе с тем, Комиссией Управления установлено, что на облучатель-рециркулятор ОРБ-2Н "POZIS" производителя АО "Производственное объединение "Завод имени Серго", Россия выдано регистрационное удостоверение
NФСР 2011/10308 от 24.03.2021, согласно которому в состав комплекта облучателя-рециркулятора воздуха ультрафиолетового бактерицидного закрытого типа по ТУ 9451-201-07503307-2010 входят сменные воздушные фильтры - 12 шт.

В силу ч.4 ст.106 Закона о контрактной системе обязанность доказывания нарушения Заказчиком своих прав и законных интересов лежит на подателе жалобы, однако, на заседании Комиссии Управления, а так же в составе жалобы Заявителем не представлено документов и сведений, однозначно и неопровержимо подтверждающих тот факт, что совокупности установленным требований соответствует исключительно оборудование "Облучатель-рециркулятор воздуха ультрафиолетовый бактерицидный "ОРУБн-3-5- "Кронт" (Дезар - 5).

Таким образом, на основании имеющихся документов и сведений, а также с учетом пояснений представителей Заявителя и Заказчика, Комиссия Управления приходит к выводу, что довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения и является необоснованным.

5. Также в составе жалобы Заявитель указывает, что при формировании начальной (максимальной) цены контракта Заказчиком использованы коммерческие предложения содержащие указание на один товарный знак, что противоречит положениям Закона о контрактной системе, при этом Заявителю от Заказчика запрос коммерческого предложения не направлялся.

Согласно ч.3 ст.99 Закона о контрактной системе ФАС России осуществляет контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 5, 8 и 10 статьи 99 Закона о контрактной системе.

П.3 ч.8 ст.99 Закона о контрактной системе установлено, что контроль за соблюдением требований к определению и обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги, осуществляют органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля.

В соответствии с п.2 ч.9 ст.99 Закона о контрактной системе контроль в сфере закупок в соответствии с ч.8 ст.99 Закона о контрактной системе осуществляется в соответствии с порядком, предусмотренным бюджетным законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, в целях установления законности составления и исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в отношении расходов, связанных с осуществлением закупок, достоверности учета таких расходов и отчетности в соответствии с настоящим Федеральным законом, Бюджетным кодексом Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами Российской Федерации органом государственного финансового контроля, являющимся органом (должностными лицами) исполнительной власти субъекта Российской Федерации, в отношении закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, рассмотрение жалоб участников закупок на предмет правомерности обоснования и расчета начальной (максимальной) цены контракта не относится к компетенции Московского УФАС России, в связи с чем не подлежат рассмотрению.

Исследовав представленные материалы, руководствуясь административным регламентом, Законом о контрактной системе, Комиссия Управления

Р Е Ш И Л А:

1.Признать жалобу ООО "АЭРОЛАЙФ-НН" на действия ГКУ АЗ (КС) ДЗМ обоснованной в части не установления ограничений, предусмотренных Постановлением N878, а также установления противоречивых требований к товару.

2.Доводы жалобы ООО "АЭРОЛАЙФ-НН" в части определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта оставить без рассмотрения на основании п.3 ч.8 ст.99 Закона о контрактной системе.

3.Признать в действиях Заказчика нарушения п.1 ч.1, ч.2 ст.33, ч.3 ст.14, п.15 ч.1 ст.42 Закона о контрактной системе.

4.Выдать Заказчику обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

5.Передать материалы дела соответствующему должностному лицу Московского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в Арбитражном суде г. Москвы в течение 3 (трех) месяцев с даты его принятия в порядке, установленном гл. 24 АПК РФ.

Председательствующий Д.С. Грешнева

Члены Комиссии: Н.С. Лушникова

А.А. Матюшенко

Исп.Лушникова Н.С.

тел.8 (495)784-75-05