Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю от 9 сентября 2022 г. N РНП-59-379

рассмотрев обращение МКУ "Чайковское управление капитального строительства (далее - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "Девелоп-Инжиниринг" в связи с односторонним отказом от исполнения контракта на ремонт МБУ "Стадион "Центральный" (изв. N 0856300008420000178),

УСТАНОВИЛА:

Согласно извещению N 0856300008420000178 Заказчиком проводился электронный аукцион на ремонт МБУ "Стадион "Центральный".

Начальная (максимальная) цена контракта - 33 484 798,77 руб.

Заслушав представителя Подрядчика, исследовав и оценив представленные документы, а также в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, установлено следующее.

18.06.2020 г. между Заказчиком и ООО "Девелоп-Инжиниринг" заключен контракт N 80-20 на ремонт МБУ "Стадион "Центральный".

В связи с ненадлежащим исполнением Подрядчиком обязательств, указанных в Контракте, 15.08.2022 г. Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

15.08.2022 г. указанное решение размещено в реестровой записи контракта N 3592003312620000076 в разделе "Решение об одностороннем отказе".

Согласно условиям Контракта:

1.1. Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить работы ремонт МБУ "Стадион "Центральный" (далее - работа) и сдать их результат Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы.

1.2. Объем и требования к выполняемым работам определяются Техническим заданием

(Приложение N 1 к настоящему Контракту), локальным сметным расчетом (Приложение N 2), являющимися неотъемлемой частью настоящего Контракта.

1.3. Место выполнения работ: Пермский край, г. Чайковский, ул. Кабалевского, 21/1

1.4. Срок выполнения работ: с момента заключения контракта по 01.10.2020 г.

1.5. Идентификационный код закупки: 203592003312659200100100850010000244

1.6.Источник финансирования: Бюджет Чайковского городского округа; Бюджет Пермского края

4.1 Заказчик вправе

4.1.1. Требовать от Подрядчика надлежащего исполнения обязательств в соответствии с настоящим Контрактом, в том числе своевременного устранения выявленных недостатков в ходе приемки, в течение гарантийного срока (при его установлении в контракте);

4.1.2. Осуществлять контроль за объемом, качеством и сроками выполнения работ;

4.1.3. Проводить в любое время проверку и контроль выполнения работ, без вмешательства оперативно-хозяйственную деятельность;

4.1.4. Привлекать экспертов, экспертные организации для проведения экспертизы выполненных работ (их результата);

4.1.5. Отказаться от приемки и оплаты работ, не соответствующих условиям Контракта;

4.1.6. Принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством;

4.4. Подрядчик обязан:

4.4.1. Своевременно и надлежащим образом выполнить работы.

4.4.2. Обеспечить соответствие выполненных работ требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям спецификации, безопасности (санитарным нормам и правилам, государственным стандартам и т.п.), установленным действующим законодательством Российской Федерации и условиям настоящего Контракта и приложений к нему.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно ч.1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ч.1 ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В ч.2 ст.715 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода (п.1 ст.721 ГК РФ).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (ч. 3 ст. 723 ГК РФ).

На основании ч. 9 ст. 95 Закона о закупках, Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно ч. 16 ст. 95 Закона о закупках, Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 Закона о закупках, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Данное право Заказчика также предусмотрено следующими положениями Контракта:

8.2. Настоящий Контракт может быть расторгнут по соглашению Сторон, в судебном порядке, в связи с односторонним отказом Стороны от исполнения Контракта в порядке, установленном частями 9-23 статьи 95 Закона о контрактной системе, и в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации.

В силу ч. 12.1 ст. 95 Закона о закупках в случае принятия заказчиком предусмотренного ч. 9 ст. 95 Закона о закупках решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 103 Закона о закупках, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с п. 1 ч. 12.1 ст. 95 Закона о закупках автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с п. 2 ч. 12.1 ст. 95 Закона о закупках считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из положений ч. 12.1 ст. 95 Закона о закупках, сведений, размещённых в ЕИС датой вступления решения Заказчика в силу является 25.08.2022 г.

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона о закупках решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, надлежащая дата расторжения контракта - 26.08.2022 г.

Вместе с тем, в нарушение ч. 13 ст. 95 Закона о закупках, Заказчиком в карточке контракта в ЕИС установлена дата расторжения контракта - 25.08.2022 г.

В указанных действиях Заказчика имеются признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрено ч. 6 ст. 7.32 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 16 ст. 96 Закона о закупках заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным п. 1 ч. 10 ст. 104 Закона о закупках, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Информация об одностороннем отказе от исполнения контракта направлена в адрес Пермского УФАС России 02.09.2022 г.

Таким образом, Заказчиком пропущен срок установленный в ч. 16 ст. 95 Закона о закупках.

В указанных действиях Заказчика усматриваются признаки правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 7.31 КоАП РФ.

Из поступившего обращения следует, что Подрядчик исполняет обязанности по контракту настолько медленно, что завершение работ в установленные сроки становится невозможным.

Из пояснений Подрядчика стало известно, что 04.08.2020 Общество уведомило Заказчика о приостановке работ по контракту (письмо исх.N 40).

Причинами такого решения стало следующее:

- несоответствие проекта по высотным отметкам расположению объекта на местности;

- несоответствие проекта и локально-сметного расчета в части устройства асфальтобетонного покрытия и подстилающих слоев;

- отсутствие технического решения по безопасному демонтажу/устройству кирпичной кладки в подтрибунном пространстве.

Письмом исх. N52 от 18.08.2020 Подрядчик повторно сообщил о невозможности продолжения работ по ранее сообщенным причинам, а также просил согласовать увеличение объемов работ и материалов.

Ответов по существу писем N 40 и N 52 в адрес Подрядчика не поступило.

Таким образом, обязательства по контракту не были исполнены в срок в связи с обстоятельствами не зависящими от воли Подрядчика.

Срок окончания действия контракта - 30.06.2022 г., вместе с тем, Общество продолжает исполнять свои обязательства за пределами указанного срока.

Комиссией Управления установлено, что Подрядчик исполнил обязательства по контракту на общую сумму - 23 877 278,96 руб., что составляет 71,3 % от цены Контракта.

Комиссией проанализированы условия контракта, обстоятельства дела, переписка, которая велась между сторонами, поскольку при принятии решения о включении предприятия в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не может ограничиваться формальной констатацией лишь факта нарушения данным субъектом условий контракта, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства, определить вину, характер действий и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения участника аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии с п. 15 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 (ред. от 21.03.2022) "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (вместе с "Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)") орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих правил поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта.

Из смысла ст. 31 Закона о закупках следует, что реестр недобросовестных поставщиков, в том числе, является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в закупках товаров (работ, услуг). Вместе с тем, анализ положений Закона о закупках позволяет сделать вывод, что включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица. Данная мера связана с возложением негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном исполнителе, ненадлежащим образом, исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

Поскольку включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков является мерой ответственности, все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков, по сути, является санкцией за недобросовестное поведение Поставщика, выразившееся, например, в намеренном неисполнении условий контракта. Вместе с тем, достоверные и неоспоримые доказательства ненадлежащего исполнения обязательств по Контракту в материалах дела отсутствуют.

Комиссия, всесторонне исследовав материалы обращения, проведя проверку информации и документов, представленных на рассмотрение обращения, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность Подрядчика, в их совокупности и взаимосвязи, с учетом обстоятельств данного конкретного дела, пришла к выводу о том, что Подрядчиком не были совершены действия, которые могли бы достоверно и неоспоримо свидетельствовать о его недобросовестности.

На основании изложенного, с учетом отсутствия доказательств намеренного ненадлежащего исполнения Исполнителем, взятых на себя обязательств, сведения об ООО "Девелоп - Инжиниринг" не подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании ст. 99, 104 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), Комиссия,

РЕШИЛА:

1. Не включать сведения об ООО "Девелоп-Инжиниринг" в реестр недобросовестных поставщиков.

2. Признать в действиях Заказчика нарушения ч.ч. 13, 16 ст. 95 Закона о закупках, выявленные в ходе проведения внеплановой проверки.

3. Материалы обращения передать должностному лицу Пермского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении должностных лиц Заказчика за допущенные нарушения требований Закона о закупках к административной ответственности.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.