Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от 23 сентября 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 21.09.2022 года.

Решение в полном объеме изготовлено 22.09.2022 года.

Комиссия Иркутского УФАС России по контролю за соблюдением законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии: "_";

члены Комиссии: "_"; "_",

в отсутствие представителя Комитета по управлению муниципальным имуществом, строительству, архитектуре и жилищно-коммунальному хозяйству администрации Тайшетского района (далее - Заказчик);

в присутствии представителя ИП Кузьминой А. О. (далее - участник закупки, победитель запроса котировок, подрядчик) "_";

рассмотрев обращение заказчика о включении информации в отношении ИП Кузьминой А. О. в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - реестр), в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закона N 44-ФЗ), Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации (вместе с "Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)")" (далее - Постановление Правительства N1078),

УСТАНОВИЛА:

В Иркутское УФАС России от заказчика поступило обращение о включении сведений в отношении исполнителя, в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по причине принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по итогам проведения Электронного аукциона на проведение работ по строительству, реконструкции, кап. ремонту, сносу объекта кап. строительства, предусматривающих проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельностина "Капитальный ремонт здания интерната МКОУ Шелеховская СОШ, расположенной по адресу: Иркутская область, Тайшетский район, с. Шелехово, ул. Первомайская, д. 8.", извещение N 0134300026321000163.

Участником закупки представлены письменные пояснения об обстоятельствах, послуживших основанием для принятия решения об одностороннем отказе.

Порядок рассмотрения обращения о включении сведений в отношении поставщика (подрядчика, исполнителя) установлен статьей 104 Федерального закона N 44-ФЗ, а также Постановлением Правительства РФ N 1078.

Часть 1 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ определяет, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 27.08.2007 г. N 267 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках" на территориальные органы ФАС России возложены функции по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта на территории осуществления деятельности территориальных органов ФАС России.

Пункт 13 Постановления Правительства РФ N 1078 определяет, что орган контроля не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Комиссия Иркутского УФАС России исследовав представленные документы, установила следующее.

10 июня 2021 года в Единой информационной системе (далее - ЕИС) размещены Извещение о Электронный аукцион на проведение работ по строительству, реконструкции, кап. ремонту, сносу объекта кап. строительства, предусматривающих проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности N 0134300026321000163 (далее - электронный аукцион), а также приложения к извещению (документация) о проведении запроса котировок в электронной форме на "Капитальный ремонт здания интерната МКОУ Шелеховская СОШ, расположенной по адресу: Иркутская область, Тайшетский район, с. Шелехово, ул. Первомайская, д. 8." (далее - документация об электронном аукционе).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 19 280 420 рублей 00 копеек.

Согласно Протокол подведения итогов электронного аукциона от 18.06.2021 N0134300026321000163-3, победителем электронного аукциона признано ИП Кузьмина А. О., с которой заключен контракт N 0134300026321000163 от 29 июня 2021 года (реестровый номер контракта N 3383800087921000011).

В соответствии с пунктом 1.1 контракта Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить Работы по Капитальный ремонт здания интерната МКОУ Шелеховская СОШ, расположенной по адресу: Иркутская область, Тайшетский район, с. Шелехово, ул. Первомайская, д. 8(далее - Работы) в объеме, установленном Техническим заданием (Приложение N1 к Контракту), Проектно-сметной документацией (Приложение N4 к Контракту), графиком выполнения строительно-монтажных работ (далее - График выполнения работ)(Приложение N 3 к Контракту), а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные Работы в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

Пунктом 2.1 установлена цена контракта в размере 18 412 801,10 (Один миллион пятьсот восемнадцать тысяч сто девяносто шесть) рублей двадцать девять копеек.

Согласно пункту 3.5 Контракта Срок выполнения Работ Подрядчиком по Контракту в полном объеме: с момента заключения контракта до 20 июня 2022 года.

13 декабря 2021 года подрядчику направлена претензия об устранении нарушений при производстве работ по устройству навеса крыльца N 5.

Исходя из содержания переписки заказчика и участника закупки следует, что работы последним выполнялись и были приняты заказчиком на сумму 17 251 714 рублей 96 копеек, что также подтверждается документами об исполнении контракта, размещенным в ЕИС.

В процессе выполнения работ у участника возникла необходимость повышения цены контракта в связи с удорожанием строительных материалов.

25 мая 2022 года между заказчиком и участником закупки было заключено дополнительное соглашение N 2 из положения которого следует, что цена контракта была увеличена до 20 254 031 рубля 20 копеек.

11 августа 2022 года заказчиком была направлена претензия об устранении нарушений, выявленных при производстве работ на объекте.

Также, заказчиком направлялись многочисленные претензии (от 06 июля 2022 года, от 29 апреля 2022 года, от 14 марта 2022 года) об отсутствии исполнительной документации.

Подрядчиком указывается в своих письменных пояснениях на тот факт, что отсутствие исполнительной документации по контракту вызвано следующим:

Подрядчиком был заключен контракт с МБУ "ПСБ Тайшетского района" и 04 ноября 2021 года ИП Кузьминой А.О. была произведена оплата по выставленному счету в размере 180 000 Рублей.

За время исполнения своих обязательств, МБУ "ПСБ Тайшетского района" исправно готовило акты скрытых работ и общий журнал работ, на основании которых производилась сдача-приемка выполненных работ.

В следствие возникновения разногласий по расчетам стоимости выполненных работ, подрядчиком, в адрес МБУ "ПСБ Тайшетского района", направлено письмо требование о возврате исполнительной документации и проведения расчета с привлечением экспертной организацией.

Пунктом 9.3 установлено, что Договор может быть расторгнут: по соглашению Сторон, в случае одностороннего отказа Стороны от исполнения Договора, по решению суда, в случае одностороннего отказа Заказчика, если Подрядчик нарушает сроки выполнения Работ, более чем на 10 (десять) календарных дней, или выполняет Работы настолько медленно, что окончание их к сроку, указанному в Контракте, становится явно невозможным.

Согласно части 9 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что 31 августа 2022 года заказчиком принято решение об одностороннем отказе в связи с ненадлежащим исполнением условий по контракту.

В соответствии с частью 12.1 Федерального закона N 44-ФЗ в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение об одностороннем отказе размещено в единой информационной системе в установленные законом сроки, а именно 31 августа 2022 года.

Согласно части 13 статьи 95 Федерального закона N44-ФЗ, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с требованием Федерального закона N44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Следовательно, решение об одностороннем отказе вступает в силу 12 сентября 2022 года.

Как следует из определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 сентября 2012 года N ВАС-11617/12 и от 12 июля 2013 года N ВАС-8371/13, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного заказа обязательств. Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица.

Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств (статья 104 Федерального закона N 44-ФЗ).

Данная мера связана с возложением на нарушителя негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике (подрядчике, исполнителе), ненадлежащим образом, исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

Вместе с тем, Федеральный закон N 44-ФЗ не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа на осуществление контроля в сфере закупок включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является такое неисполнение условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Федерального закона N 44-ФЗ.

При этом, Иркутское УФАС России в рамках осуществления своих полномочий по рассмотрению обращений заказчиков о внесении сведений в Реестр не наделяется законом правом осуществления дополнительных процессуальных действий, в частности: экспертизы результатов исполнения контракта, экспертизы достоверности тех или иных доказательств, вызова и допроса свидетелей, которые бы позволяли оперативно устранить возникающие сомнения и максимально всесторонне, полно и объективно провести проверку представленных сведений.

Помимо этого, в силу Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку только представленных заказчиком документов и информации.

Более того, согласно пункту 5 части 8 статьи 99 Федерального закона N 44-ФЗ контроль за соответствием поставленного товара, выполненной работы (ее результата) или оказанной услуги условиям контракта осуществляют органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля. Иными словами, установление соответствия результатов исполнения контракта его условиям не входит в компетенцию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок, который фактически обязан установить такое соответствие или несоответствии в силу толкования, данного Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и Конституционным Судом Российской Федерации.

Исследование фактических обстоятельств при решении вопроса о включении сведений в Реестр происходит при крайне ограниченных полномочиях ФАС России и ее территориальных органов.

Следовательно, предоставленных ФАС России и ее территориальным органам полномочий зачастую недостаточно для устранения всех сомнений относительно виновности и недобросовестности участника закупки.

Поскольку в силу толкования данного Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и Конституционным Судом Российской Федерации, включение сведений в реестр является публично-правовой санкцией, предполагающей для ее применения опровержения презумпции невиновности участника закупки, то предусмотренное частью 3 статьи 49 Конституции Российской Федерации правило о том, что неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого, применяются при рассмотрении обращений заказчиков о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В рамках рассматриваемого дела Иркутское УФАС России не смогло устранить все сомнения в виновности участника.

Так, Комиссия Иркутского УФАС России приходит к выводу, что ИП Кузьмина А. О. при исполнении своих обязательств допущены нарушения условий Контракта, однако Комиссия Иркутского УФАС России не может однозначно прийти к выводу о виновности участника.

Таким образом, в рамках рассмотрения обращения о включении в реестр недобросовестных поставщиков невозможно объективно установить факт недобросовестного поведения Кузьмина А. О. при исполнении своих обязательств, предусмотренных контрактом.

Кроме того, в рамках исполнения контракта, заказчиком приняты и оплачены более 80% выполненных работ, что также свидетельствует об отсутствии недобросовестного поведения со стороны подрядчика

Таким образом, в рассматриваемом случае оснований для включения сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 104 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)", Комиссия

РЕШИЛА:

1. Сведения, представленные заказчиком в отношении ИП Кузьминой А. О. ("_"), в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать;

2. Копии решения направить сторонам по обращению.

Решение, принятое по результатам рассмотрения обращения заказчика, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня его принятия.