Решение Федеральной антимонопольной службы от 21 сентября 2022 г. N 22/44/104/345

рассмотрев посредством системы видео-конференц-связи обращение, направленное ГБУ Московской области "Мосавтодор", о включении информации об ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Реестр) (далее - Обращение),

УСТАНОВИЛА:

ГБУ Московской области "Мосавтодор" (далее - Заказчик) направлена в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции, действовавшей на дату размещения Извещения) (далее - Закон о контрактной системе), постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление N 1078) информация об ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" (далее - Исполнитель) для включения в Реестр.

Комиссия в результате осуществления проверки факта уклонения от заключения государственного контракта и проведения на основании пункта 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

В ходе рассмотрения Обращения 19.09.2022 в целях полного и всестороннего рассмотрения Обращения в заседании Комиссии объявлен перерыв, заседание продолжилось 21.09.2022.

Заказчиком 12.08.2022 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на оказание услуг по присоединению к единой интегрированной мультисервисной

телекоммуникационной сети Правительства Московской области для нужд ГБУ МО "Мосавтодор" (номер извещения в ЕИС - 0348200049722000333).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 29 019 279,48 руб.

В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 24.08.2022 N ИЭА1 (далее - Протокол подведения итогов) победителем Аукциона признан ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" с предложением цены государственного контракта в размере 26 654 903,60 руб.

На основании части 1 статьи 51 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, с иным участником закупки (далее - участник закупки, с которым заключается контракт) не ранее чем через десять дней (если Законом о контрактной системе не установлено иное) с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), протокола, предусмотренного подпунктом "а" пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе, после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе (если требование обеспечения исполнения контракта установлено в извещении об осуществлении закупки). Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с Законом о контрактной системе, обязаны подписать контракт в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Согласно информации, размещенной в ЕИС и на сайте Оператора электронной площадки, Заказчиком 24.08.2022 размещен Протокол подведения итогов.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе, заказчик размещает на электронной площадке без своей подписи проект государственного контракта.

Таким образом, в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе Заказчиком 26.08.2022 на сайте Оператора электронной площадки размещен проект государственного контракта (далее - Проект контракта).

Пунктом 1 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе предусмотрено, что не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке протокол разногласий.

Таким образом, регламентированной датой подписания ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" проекта контракта или направления протокола разногласий на сайте Оператора специализированной электронной площадки является 02.09.2022.

Пунктом 1 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе установлено, что в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования пункта 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе) и частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Согласно Обращению ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" 02.09.2022 подписан проект контракта и предоставлено обеспечение исполнения контракта в виде независимой гарантии от 29.08.2022 N 42/9042/0000/823-5823, выданной ПАО "Сбербанк" на сумму 8 708 783, 84 руб. (далее - Независимая гарантия, Банк).

В протоколе признания участника уклонившимся от заключения контракта от 07.09.2022 N б/н (далее - Протокол уклонения) указано следующее: "В соответствии с ч.7 ст.45 Федерального закона 44-ФЗ по результатам рассмотрения предоставленной независимой гарантии от 29.08.2022 N 42/9042/000823-5823 ПАО Сбербанк Заказчик принял решение об отказе в принятии независимой гарантии на основании п.2 и п.3 ч.6 ст.45 Федерального закона 44-ФЗ, о чем 07.09.2022 победитель электронного аукциона ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" был уведомлен в форме электронного документа посредством электронной почты.

Основания отказа в принятия Независимой Гарантии:

1) В гарантии отсутствует указание на основное обязательство, исполнение которого обеспечивается Гарантией, а именно:

Основное обязательство - все обязательства Принципала перед Бенефициаром по Контракту, срок исполнения которых наступает в период действия Гарантии.

Обстоятельствами, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии, являются ненадлежащее исполнение и/или неисполнение Принципалом Основного обязательства.

2) В соответствии с извещением в гарантии должно быть условие, определяющее разумный срок рассмотрения гарантом требования бенефициара продолжительностью не более 5 дней со дня их получения.

Однако в представленной гарантии условие отсутствует.

3) В гарантии указано, что Требование Бенефициара об уплате денежной суммы по Гарантии должно быть получено Гарантом не позднее дня окончания срока действия Гарантии.

Данное право ограничивает Бенефициара на подачу требования об уплате денежной суммы по Гарантии.

4) В независимую гарантию включено условие о том, что Бенефициар имеет право на бесспорное списание денежных средств со счета Гаранта при отсутствии оснований для отказа в удовлетворении требования Бенефициара, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, если Гарантом в срок не более чем 5 (Пять) рабочих дней не исполнено требование Бенефициара об уплате денежной суммы по Гарантии, направленное до окончания срока действия Гарантии.

Однако данное требование не предусмотрено законодательством РФ.".

Согласно обращению Заказчика, Независимая гарантия не содержит условий, установленных в извещении о проведении Аукциона в части требований к Независимой гарантии, в связи с чем Заказчиком размещен на сайте Оператора специализированной электронной площадки Протокол уклонения.

Подпунктом "а" пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе установлено, что в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования пункта 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе) и частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 статьи 51 Закона о контрактной системе формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки.

Таким образом, регламентированный срок составления и размещения Заказчиком Протокола уклонения является 07.09.2022.

Представители ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" сообщили, что 15.09.2022 ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" получена новая независимая гарантии N 42/9042/0000/823-5986 (далее - Независимая гарантия N 2) в размере необходимом для обеспечения исполнения контракта с учетом замечаний, указанных Заказчиком в Протоколе уклонения.

Кроме того, представители ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" на заседании Комиссии сообщили, что у ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" отсутствовало намерение уклониться от заключения контракта.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

На основании подпункта "б" пункта 14 Постановления N 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации об участнике закупки (если основанием для направления обращения является уклонение участника закупки от заключения контракта) в реестр, если в результате проведения проверок участником закупки в срок до признания его в соответствии с Законом о контрактной системе уклонившимся от заключения контракта осуществлены действия, свидетельствующие об отсутствии намерения уклониться от заключения контракта.

Комиссия, изучив представленные на заседании документы, приходит к выводу, что ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" предпринимались меры, направленные на подписание проекта государственного контракта, выразившиеся в том числе в получении Независимой гарантии N 2.

Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу об отсутствии в действиях ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" намерения уклониться от заключения государственного контракта, в связи с чем информация о ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" не подлежит включению в Реестр.

Комиссия, руководствуясь пунктом 5 части 15 статьи 99, статьей 104
Закона о контрактной системе, и Постановлением N 1078,

РЕШИЛА:

Информацию, представленную Заказчиком об ПАО "РОСТЕЛЕКОМ" (ИНН: 7707049388), в Реестр не включать.

Решение может быть обжаловано заинтересованным лицом в арбитражный суд в течение трех месяцев в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.