Решение Управления федеральной антимонопольной службы по Псковской области от 3 октября 2022 г. N РНП 060/06/104-386/2022

Резолютивная часть решения оглашена 28 сентября 2022 года.

Решение в полном объеме изготовлено 03 октября 2022 года

Комиссия Псковского УФАС России по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в составе:

Председателя Комиссии - заместителя руководителя - начальника отдела Псковского УФАС России "_",

Членов Комиссии:

главного государственного инспектора отдела товарных рынков и естественных монополий Псковского УФАС России - "_",

главного государственного инспектора Псковского УФАС России - "_",

при участии в видеоконференции представителя Заказчика - "_" по доверенности N 47 от 12.07.2022,

при участии в видеоконференции представителя ИП Барановой А.С. - "_" по доверенности от 27.09.2022,

рассмотрев сведения, направленные ГБУ ПО "Управление автомобильных дорог Псковской области" (далее - Заказчик) в соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2021 г. N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" в отношении - ИП Барановой А.С.; ИНН 672609045066), для включения в реестр недобросовестных поставщиков в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на поставку щебеня из изверженных горных пород (габбро) (номер извещения 0857200000222000186),

УСТАНОВИЛА:

21 сентября 2022 года в адрес Псковского УФАС России поступили сведения от Заказчика в отношении ИП Барановой А.С.; ИНН 672609045066), для включения в реестр недобросовестных поставщиков в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на поставку щебеня из изверженных горных пород (габбро) (номер извещения 0857200000222000186).

Рассмотрение сведений в режиме видеоконференцсвязи состоялось 28 сентября 2022 года в 11 часов 30 минут (с учетом объявленного технического перерыва).

1) Дата размещения извещения на официальном сайте N 0857200000222000186 - 23.05.2022 15:08.

2) Начальная (максимальная) цена контракта - 2 495 700,00 рублей.

3) Оператор электронной площадки - ЭТП Газпромбанк.

4) Согласно Протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 03.06.2022 NИЭА1 на участие было подано 2 (две) заявки, победителем признана ИП Баранова А.С. с наименьшим предложением о цене контракта 1 921 689,00 рублей.

5) 15.06.2022 между Заказчиком и ИП Барановой А.С. заключен контракт N 2602714346222000195, срок исполнения - 31.12.2022.

Комиссия Псковского УФАС по контролю в сфере закупок, изучив материалы дела, установила следующее:

Согласно п.2 ч. 2 ст. 24 Закона о контрактной системе конкурентными способами являются аукционы (открытый аукцион в электронной форме (далее - электронный аукцион), закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме.

Победителем аукциона признается участник закупки, заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта или о сумме цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона) наиболее низкую цену контракта, наименьшую сумму цен таких единиц либо в случае, предусмотренном пунктом 9 части 3 статьи 49 настоящего Федерального закона, - наиболее высокий размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта.

Порядок проведения электронного аукциона регламентирован ст. 49 Закона о контрактной системе.

В пункте 8 части 1 статьи 3 Закона о контрактной системе определено, что государственный контракт, муниципальный контракт - это гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

15 июня 2022 года между ГБУ ПО "Псковавтодор" и ИП Баранова А.С. (далее - Поставщик) заключен контракт на поставку щебеня из изверженных горных пород (габбро) (далее - Контракт) N08572000002220001860001, цена контракта - 1 921 689 (Один миллион девятьсот двадцать одна тысяча шестьсот восемьдесят девять) рублей 00 копеек, НДС не облагается.

Согласно пунктов 4.1, 4.2., 4.4. Контракта Поставка Товара производится Поставщиком в соответствии с Приложением N1 к настоящему Контракту с даты заключения Контракта по 31.08.2022 г. Заказчик направляет Поставщику Заявку на поставку Товара, согласно форме, указанной в Приложении N3, являющейся неотъемлемой частью настоящего Контракта. Исполнение заявки Поставщиком до места приемки Товара не должно превышать 15 (пятнадцать) календарных дня.

Во исполнении условий Контракта Заказчиком 15 июля 2022 года была направлена заявка N1 (со сроком исполнения не позднее 30.07.2022) на поставку следующих товаров:

Щебень из изверженных горных пород (габбро, фракция 4-8 мм): 105.1 тонн на сумму 364 171,50 рублей.

Щебень из изверженных горных пород (габбро, фракция 8-11,2 мм): 172.2 тонн на сумму 596 673,00 рублей.

Щебень из изверженных горных пород для строительных работ (гранит, фракция 11,2-16 мм) - 277,3 тонны на сумму 960 844,50 рублей.

Общая сумма заявки - 1 921 689,00 рублей.

30.08.2022 года в адрес Поставщика было направлено письмо о необходимости исполнить контракт надлежащим образом. Однако ответа на указанное письмо не поступило, и поставка товара не была произведена.

08.09.2022 Заказчик принимает решение об одностороннем отказе.

16.09.2022 Поставщик направляет письмо о готовности исполнить контракт и просит согласовать срок поставки с указанием места и времени поставки.

20.09.2022 Заказчик направляет ответ, согласно которому отмена решения об одностороннем отказе возможна только в случае полного устранения причин, послуживших основанием для расторжения, в настоящем случае таких оснований не имеется.

Исходя из части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно п. 12.2. расторжение Контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны Контракта от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ. При этом факт подписания сторонами соглашения о расторжении настоящего Контракта не освобождает стороны от обязанности урегулирования взаимных расчетов либо обязательств, возникших при исполнении настоящего Контракта до момента его расторжения.

Согласно п. 12.3 контракта Заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть Контракт в следующих случаях:

Неоднократное (от двух и более раз) нарушение сроков поставки Товара, предусмотренных Контрактом

В случае существенных нарушений Поставщиком требований к качеству Товара, а именно обнаружение Заказчиком неустранимых недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков.

В случае осуществления поставок некомплектных Товаров, если поставщик, получивший уведомление, в установленный срок не выполнил требование о доукомплектовании Товара или не заменил их комплектными Товаром.

Если в ходе исполнения Контракта установлено, что Поставщик и (или) поставляемый Товар не соответствуют установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке требованиям к участникам закупки и (или) поставляемому Товару или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого Товара таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения Поставщика.

Пунктом 3 части 6 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что с 1 января до 1 июля 2022 года в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном частью 12.2 статьи 95 Закона о контрактной системе. Не позднее дня направления решения (в соответствии с подпунктом "а" пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона N 360 размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу Федерального закона N 360; в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона N 360, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона N 360.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта принято 08.09.2022.

Дата уведомления поставщика - 08.09.2022.

Дата расторжения контракта - 19.09.2022.

Сведения направлены в антимонопольный орган - 21.09.2022.

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 13.14,15 Правил ведения РНП по результатам рассмотрения представленных информации, документов и проведения проверки фактов, в случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

При рассмотрении сведений Комиссия изучила материалы на предмет установления:

- факта нарушения законодательство о контрактной системе;

- существенность нарушенных требований закона и условий контракта;

- наличие вины в действиях/бездействии ответчика;

- последствия нарушения для заказчика;

- соразмерность меры ответственности.

Согласно пункту 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

В свою очередь, такая правовая категория, как "недобросовестность", является оценочным понятием и складывается из ряда элементов поведения хозяйствующего субъекта в ходе заключения либо исполнения контракта.

С учетом изложенного контрольным органом в сфере закупок при рассмотрении вопроса о включении или не включении определенного субъекта в реестр недобросовестных поставщиков не может ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. При этом действующее законодательство не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Исходя из этого, для возникновения таких правовых последствий как признание общества недобросовестным поставщиком, контролирующий орган в сфере закупок обязан выяснить все обстоятельства, определить вину лица, характер его действий, и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое действие исполнителя, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе, приведших к невозможности исполнения в срок контракта.

В определениях Конституционного суда Российской Федерации от 07.06.2001 N139-О, от 07.02.2002 N16-О, постановлениях от 21.11.2002 N15-П, от 30.07.2001 N 13-П, информационном письме ВАС РФ от 20.12.1999 NС1-7/смп-1341 "Об основных положениях, применяемых Европейским судом по правам человека по защите имущественных прав и права на правосудие" указано, что меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Указанные меры не должны подавлять экономическую самостоятельность и инициативу граждан и юридических лиц, чрезмерно ограничивать право каждого на свободное пользование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности.

По смыслу статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционной право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целым и охраняемым законам интересам, а также характеру совершенного деяния.

В рассматриваемом случае у Заказчика имелись основания для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, поскольку на дату расторжения контракта, согласно направленной заявке заказчиком, товар не поставлен в полном объеме.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Сложившаяся правоприменительная практика относит к непреодолимой силе такие чрезвычайные события, как землетрясение, извержение вулкана, наводнение, засуха, ураган, цунами, сель, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, техногенные аварии и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития экономических и правовых отношений невозможен.

Они характеризуются внезапностью (непредсказуемостью или неопределенностью во времени наступления) и неоднозначностью последствий, могут вызвать человеческие жертвы и нанести материальный ущерб.

Доказательств возникновения у ИП Барановой А.С. обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы и не позволивших ему исполнить надлежащим образом требования законодательства, в антимонопольный орган, а также при рассмотрении заявления судом первой инстанции, не представлено.

Заранее спланированный порядок выполнения работ дает возможность участнику закупки на стадии определения подрядчика принять решение об участии в закупке, рассчитать коммерческое предложение, риски, а также выделить ресурсы на исполнение контракта (к примеру, закупить товар).

Таким образом, самостоятельно совершая определенные действия, в частности непосредственно участвуя в электронном аукционе, участник закупки действует самостоятельно и добровольно на свой предпринимательский риск, при этом участник обязан предполагать возможные последствия своих действий и нести риски.

Согласно заявленным доводам ввиду распространения новой короновирусной инфекции карьерные предприятия временно перешли на односменный режим отгрузки готовой продукции, по этой причине закупочная стоимость готовой продукции подорожала.

Вместе с тем, повышение стоимости выполнения своих обязательств по контракту не является обстоятельством непреодолимой силы, поставщик, подписав контракт и взяв на себя обязательства по его исполнению, должен учитывать все риски и обстоятельства возникшие в ходе исполнения контракта.

Комиссия Псковского УФАС России, что ссылка на отсутствие у железнодорожных операторов полувагонных составов, предназначенных для транспортировки щебня, как на обстоятельство, которое он также не мог предвидеть, подлежит отклонению как документально неподтвержденная.

Комиссия, руководствуясь частью 1 статьи 2, статьей 95, пунктом 2 части 15 статьи 99, статьей 104 Закона о контрактной системе и п.п. в ч. 15 Постановления Правительства Российской Федерации от 30 июня 2021 г. N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)",

РЕШИЛА:

1. Включить в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года (28.09.2024 года) следующие сведения о подрядчике, с которым контракт расторгнут на основании одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с неисполнением поставщиком обязательств по контракту:

- наименование: индивидуальный предприниматель Баранова Александра Сергеевна;

- место нахождения: 108823, Московская обл., Подольск г., Тепличная ул. 2,

кв. 192;

- идентификационный номер налогоплательщика /код причины постановки на учет: ИНН 672609045066);

- дата проведения электронного аукциона: 01.06.2022;

- объект закупки: поставка щебеня из изверженных горных пород (габбро) (номер извещения 0857200000222000186);

- цена контракта - 1 921 689,00 рублей;

- срок выполнения работ: до 31 декабря 2022 года.

2. Направить вышеуказанную информацию о недобросовестном поставщике в ФАС России посредством единой информационной системы.

3. Датой включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков считать дату размещения указанных сведений на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии "_"

Члены Комиссии: "_"

"_"