Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю от 18 октября 2022 г. N РНП-59-447

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по контролю закупок (далее - Комиссия),

рассмотрев обращение МКУ "УКС" (далее - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО "ЮНАЙТ" в связи с односторонним отказом от исполнения контракта на оказание услуг по осуществлению авторского надзора на соответствие выполняемых работ по приспособлению объекта культурного наследия регионального значения "Кинотеатр "Авангард" для современного использования (культурного-деловой центр), пятый этап (ИКЗ N 183591103928059110100100090010000000, государственный контракт N ЕП-18-10 от 15.01.2018 г.),

УСТАНОВИЛА:

15.01.2018 г. между Заказчиком и ООО "ЮНАЙТ" заключен контракт N ЕП-18-10 в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона о закупках на оказание услуг по осуществлению авторского надзора на соответствие выполняемых работ по приспособлению объекта культурного наследия регионального значения "Кинотеатр "Авангард" для современного использования (культурного-деловой центр), пятый этап на сумму 80 685,90 руб. (далее - Контракт).

Уведомлением Пермского УФАС России (от 13.10.2022 N 12177/22) рассмотрение обращения было назначено на 17.10.2022 в 14:30 ч.

В ходе заседания Комиссии объявлен перерыв до 18.10.2022 с принятия решения.

Заслушав представителя Общества, исследовав и оценив представленные документы, а также в ходе проведения внеплановой проверки, осуществленной Комиссией Пермского УФАС России в соответствии с ч. 3 ст. 99 Закона о закупках, установлено следующее.

В связи с неисполнением Подрядчиком обязательств, указанных в Контракте, 07.09.2022 г. Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (такая возможность предусмотрена разделом 8 Контракта).

Согласно условиям Контракта:

1.1. По настоящему Договору Исполнитель обязуется выполнить работы по осуществлению авторского надзора на соответствие выполняемых работ по приспособлению объекта культурного наследия регионального значения "Кинотеатр "Авангард" для современного использования (культурно-деловой центр), пятый этап, требованиям проектной документации (шифр 279/44) (далее - ПД).

1.2. Заказчик обязуется принять и оплатить услуги Исполнителя в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором.

1.3. Результатом оказания услуг по настоящему договору является:

- опись рабочей документации, предназначенной на основании согласованной научно-проектной и (или) проектной документации;

- альбом фотографических материалов, фиксирующий состояние объекта культурного наследия до проведения работ по сохранению, в процессе научно-исследовательских, изыскательских и производственных работ, а также по итогам завершения работ по сохранению;

- журнал авторского надзора при производстве работ на объекте культурного наследия (памятнике истории и культуры) народов Российской Федерации.

Права и обязанности сторон предусмотрены главой 5 Контракта.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В силу ч. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно ч. 1 ст. 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В ч. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода (п. 1 ст. 721 ГК РФ).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (ч. 3 ст. 723 ГК РФ).

Данное право Заказчика также предусмотрено следующими положениями Контракта:

8.2. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Договора и потребовать возмещения убытков, уплаты штрафных санкций (раздел 7 Договора) в случаях если Исполнитель:

- не выполняет своих обязательств по Договору в установленный срок;

- нарушил сроки выполнения работ по Договору;

- не выполнил в установленный срок распоряжения, указания, предписания Заказчика 2 (два) и более раза.

Также Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе в случае согласия автора проекта на заключение договора авторского надзора.

В соответствии с ч. 12.2 ст. 95 Закона о закупках, в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения закрытого конкурса, закрытого аукциона, при осуществлении закупок, предусмотренных статьей 93 (за исключением закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона), статьей 111 (в случае определения в соответствии с частью 1 статьи 111 настоящего Федерального закона особенностей, предусматривающих неразмещение информации и документов в единой информационной системе, на официальном сайте при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и статьей 111.1 настоящего Федерального закона, такое решение передается лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку или направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о государственной тайне по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте. Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления считается:

1) дата, указанная лицом, имеющим право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), в расписке о получении решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (в случае передачи такого решения лицу, имеющему право действовать от имени поставщика (подрядчика, исполнителя), лично под расписку);

2) дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, предусмотренного настоящей частью, либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, информации о возврате такого письма по истечении срока хранения (в случае направления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта заказным письмом).

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона о закупках решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с ч. 16 ст. 95 Закона о закупках заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным п. 1 ч. 10 ст. 104 Закона о закупках, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

07.09.2022 г. - Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

07.09.2022 г. - решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта направлено в адрес Поставщика посредством Почты России.

Таким образом, в силу ч. 12.2 ст. 95 Закона о закупках дата надлежащего уведомления Поставщика - 27.09.2022 г., в связи с тем, что Заказчику вернулось почтовое уведомление об отсутствии поставщика по адресу (копия почтового уведомления представлена в материалы обращения).

Следовательно, в силу ч. 13 ст. 95 Закона о закупках дата вступления в силу решения об одностороннем отказе - 10.10.2022 г.

Информация об одностороннем отказе от исполнения контракта направлена в адрес Пермского УФАС России 11.10.2022 г.

Таким образом, на момент рассмотрения обращения Заказчика о включении сведений об ООО "ЮНАЙТ" в реестр недобросовестных поставщиков решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не вступило в силу.

Из поступившего обращения Заказчика следует, что неисполнение обязательств ООО "ЮНАЙТ" выразилось в том, что по состоянию на 07.09.2022 г. Подрядчик работы в полном объеме не выполнил, тем самым нарушил п. 1.4, п. 3.1 Контракта.

В отношении принятого Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта, Подрядчик пояснил следующее.

21.11.2017 г. между Заказчиком и ООО "ЮНАЙТ" был заключен основной контракт N 0156300046617000296-0206949-01 от 21.11.2017 г. на приспособление объекта культурного наследия регионального значения "Кинотеатр "Авангард" для современного использования (культурно-деловой центр). Пятый этап на сумму 94 328 535,88 руб.

24.03.2020 г. данный Контракт бы расторгнут по соглашению сторон, кроме обязательств, предусмотренных разделами 7 и 8 Контракта. Общая сумма исполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком обязательств составила 29 297 083,40 рублей. Таким образом, Основной контракт на момент его расторжения был исполнен на 31,06 %.

Исходя из положений п. 3.7.2., 6.2.1., 6.2.2. контракта N 0156300046617000296-0206949-01 (основного контракта) окончательная приемка связана с завершением работ Подрядчиком в полном объеме, а также подписанием акта приемки законченного строительством (реконструкцией) объекта по форме КС-11.

В силу п. 3.1 контракта N ЕП-18-10 от 15.01.2018 г. срок выполнения работ установлен в течение срока проведения работ по Контракту, заключенному между Заказчиком и Подрядчиком в соответствии с п.1.3 настоящего договора.

Таким образом, срок выполнения работ по Договору определяется событием - сроком на выполнение работ по основному контракту.

Следовательно, достичь результатов работ, указанных в п. 1.4 Контракта, не представляется возможным, поскольку работы по Основному контракту прекращены.

Кроме того, в адрес Комиссии ООО "ЮНАЙТ" направило отчетную документацию, а также акт приема-передачи исходной документации (исх. N 27/02 от 16.02.2021 г.). Данный акт был подписан представителем Заказчика 17.02.2021 г. (скан в материалах обращения представлен). Комиссия отмечает, что раздел N 6 отчётной документации включает сведения об авторском надзоре. Соответственно, часть работ была выполнена по данному Контракту.

Комиссия отмечает, что Заказчиком в адрес Комиссии не представлено доказательств, подтверждающих недобросовестное поведение Подрядчика.

Также Комиссия отмечает, что согласно информации, размещенной в ЕИС, ООО "ЮНАЙТ" с 2014 г. исполнил 15 Контрактов на общую сумму 719 176 906 руб. Следовательно, ООО "ЮНАЙТ" добросовестно исполняет взятые на себя обязательства и имеет положительную репутацию.

Антимонопольный орган отмечает, что из материалов обращения следует факт наличия между сторонами спора относительно причин, послуживших основанием для принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Указанный спор носит гражданско-правовой характер и решается арбитражными судами в установленном законодательстве порядке.

С учетом вышеизложенного, необходимо отметить следующее.

Комиссией проанализированы условия Контракта, обстоятельства дела, а также иные представленные документы, поскольку при принятии решения о включении предприятия в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не может ограничиваться формальной констатацией лишь факта нарушения данным субъектом условий контракта, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства, определить вину, характер действий и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения участника аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

Комиссия считает нужным отметить, что, направление в адрес федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок информации, предусмотренной ч. 3 ст. 104 Закона о закупках, не позволяет Поставщику реализовать законное право на устранение нарушений условий контракта, предусмотренное ч. 14 ст. 95 Закона о закупках

Из смысла ст. 31 Закона о закупках следует, что реестр недобросовестных поставщиков, в том числе, является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в закупках товаров (работ, услуг). Вместе с тем анализ положений Закона о закупках позволяет сделать вывод, что включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица. Данная мера связана с возложением негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике, ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

Согласно подп. б п. 15 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил: заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Комиссия, всесторонне исследовав материалы обращения, проведя проверку информации и документов, представленных на рассмотрение обращения, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность Подрядчика, в их совокупности и взаимосвязи, с учетом обстоятельств данного конкретного дела, пришла к выводу о том, что Подрядчиком не были совершены действия, которые могли бы достоверно и неоспоримо свидетельствовать о его недобросовестности.

На основании изложенного, с учетом отсутствия доказательств намеренного ненадлежащего исполнения Подрядчиком взятых на себя обязательств, сведения об ООО "ЮНАЙТ" не подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании ст. 99, 104 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), Комиссия,

РЕШИЛА:

Не включать сведения об ООО "ЮНАЙТ" в реестр недобросовестных поставщиков.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.