Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 20 октября 2022 г. N РНП-27-519

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю по контролю в сфере закупок:

в присутствии представителей:

от заказчика - ФКУ "ДВОУМТС МВД России": Ермолин Иван Николаевич, представитель по доверенности N43 от 18.10.2022;

от ООО "Привет": Черемных Наталья Викторовна, представитель по доверенности N34 от 17.10.2022.

рассмотрев материалы дела N 7-3/678 по обращению ФКУ "ДВОУМТС МВД России" (далее - заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений ООО "Привет" (ИНН 2722134293) а также учредителе/ директоре общества Арутюняне Карене Маратовиче (ИНН 272292921659) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 13.05.2022 N2222188901512002721025301/151 (закупочная сессия на ЕАТ "Березка" от 05.05.2022 N100037716122100124) на поставку принтеров и факта ненадлежащего исполнения условий договора участника осуществления закупки ООО "Привет",

УСТАНОВИЛА:

В рамках рассмотрения поступившего обращения, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" принято решение о проведении внеплановой проверки, в ходе которой установлено следующее.

Контракт от 13.05.2022 N2222188901512002721025301/151 на поставку принтеров между ФКУ "ДВОУМТС МВД России" и ООО "Привет" заключен по результатам проведения закупочной сессии на ЕАТ "Березка" от 05.05.2022 N100037716122100124 (далее - контракт), в целях выполнения государственного оборонного заказа.

Начальная (максимальная) цена контракта составляла 250 000,00 рублей.

Контракт заключен по цене 248 000,00 рублей.

Согласно пункту 1.1 контракта, поставщик обязуется поставить принтеры (далее - товар) в соответствии со спецификацией (Приложение 1) являющейся неотъемлемой частью контракта, а заказчик обязуется принять и оплатить поставку товара.

Согласно пункту 1.2 контракта, товар является новым (не бывшим в употреблении, не прошедшим восстановление или ремонт, не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства), свободным от любых прав третьих лиц, укомплектованный в соответствии с требованиями нормативно-технической (в том числе конструкторской) документации на него изготовлен не ранее 2021 года.

Согласно пункту 2.1 контракта, поставка товара со всеми необходимыми документами производится Поставщиком в течение 120 календарных дней включительно после заключения государственного контракта, в адрес обособленного подразделения Заказчика, ДВБХР ФКУ "ДВОУМТС МВД России", расположенного по адресу: 680032, г. Хабаровск, пер. Целинный, 41 (далее - грузополучатель). Товар может быть поставлен партиями.

Согласно пункту 2.2 контракта, выбор способа доставки товара определяется поставщиком самостоятельно. Доставка товара грузополучателю осуществляется поставщиком за счет собственных средств. Расходы по доставке товара заказчиком не возмещаются.

Согласно пункту 2.7 контракта, товар, поставленный с нарушением условий контракта о качестве, некомплектный товар, товар, поставленный с нарушением требований контракта, предъявляемым к качеству, комплектности, маркировке, упаковке товара, а также к наличию сопроводительных документов, считается не поставленным.

Согласно пункту 3.10 контракта, товар, поставленный с нарушением условий о качестве, установленных настоящим контрактом не засчитывается в счёт выполнения обязательств, считается не поставленным и подлежит замене в течение 10 (десяти) дней с момента уведомления поставщика. Все расходы, связанные с заменой товара, относятся на поставщика. Требования, связанные с недостатками товара, предъявляются в сроки, предусмотренные ст.477 ГК РФ.

Согласно пункту 7.1.1 контракта, поставщик обязан поставить товар на условиях, предусмотренных контрактом, в том числе по обеспечению с учетом специфики поставляемого товара её соответствия обязательным требованиям, установленным заказчиком в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании и (или) контрактом.

Согласно пункту 7.1.2 контракта, поставщик обязан доставить и разгрузить товар в склад грузополучателя своими силами и средствами.

Согласно пункту 7.1.3 контракта, поставщик обязан устранить за свой счет недостатки и дефекты, выявленные при приемке Товара и в течение гарантийного срока (хранения и (или) реализации).

Согласно пункту 7.5.6 контракта, заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным п.1 ст. 463, абз. 2 ст. 464, п.1 ст. 480, ч.2 ст.523 Гражданского кодекса Российской Федерации:

отказ Поставщика передать Заказчику товар, принадлежности или документы к нему;

невыполнение Поставщиком в разумный срок требования Заказчика о доукомплектовании товара;

поставка товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены до окончательного срока поставки товара, указанного в п.2.1. Контракта;

неоднократного (два и более) нарушения срока поставки товара.

Решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трёх рабочих дней, с даты принятия указанного решения, размещается в едином агрегаторе торговли и направляется Поставщику по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу Поставщика, указанному в разделе 13 контракта, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение Заказчиком подтверждения о его вручении Поставщику.

Датой надлежащего уведомления признаётся дата получения Заказчиком подтверждения о вручении Поставщику указанного уведомления либо дата получения Заказчиком информации об отсутствии Поставщика по его адресу, указанному в разделе 13 контракта. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой надлежащего уведомления признаётся дата по истечении тридцати дней с даты размещения Заказчиком об одностороннем отказе от исполнения контракта в едином агрегаторе торговли.

Решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления Заказчиком Поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно пункту 9.3 контракта, в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы Стороны вправе расторгнуть Контракт, и в этом случае ни одна из Сторон не вправе требовать возмещения убытков.

Согласно пункту 10.2 контракта, настоящий контракт может быть расторгнут по соглашению сторон, по решению суда, а также заказчиком в одностороннем порядке в соответствии с гражданским законодательством. расторжение контракта не является основанием для прекращения неисполненных стороной обязательств по выплате штрафных санкций за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему контракту и убытков.

27.05.2022 ООО "Привет" поставлены принтеры по контракту от 13.05.2022 N2222188901512002721025301/151. ФКУ "ДВОУМТС МВД России" 01.06.2022 составлен акт недостатков, выявленных при проверке качества продукции по государственному контракту, в результате проверки выявлены недостатки: по дате производства товара; стране происхождения товара; не представлены сертификаты (декларации) соответствия на товар; не представлены гарантийные условия производителя на товар; представлены паспорт и руководство по эксплуатацию только на один вид товара (на другие принтеры, документов не представлено); счет фактура (УПД) N27 от 27.05.2022 оформлена некорректно; упаковка подмочена, имеет разрывы, потертости. Маркировка на упаковке отсутствует.

02.06.2022 ООО "Привет" предложен товар к замене с улучшенными характеристиками.

22.06.2022 между ФКУ "ДВОУМТС МВД России" и ООО "Привет" подписано дополнительное соглашение N1 к государственному контракту N2222188901512002721025301/151 от 13.05.2022 о поставке товара в соответствии с приложением 1 к дополнительному соглашению (Спецификая). Согласно спецификации необходимо поставить принтеры: Olivetti PR2 PLUS Passport - 2 шт., Epson FX-89011 - 2 шт.

Письмом от 24.08.2022 N 98 ООО "Привет" сообщило о невозможности поставки принтеров Epson FX-89011 в связи с отсутствием в России данных принтеров с датой производства не ранее 2021 года, и о рассмотрении вопроса о расторжении контракта в соответствии с пунктом 9.3 контракта.

Письмом от 06.09.2022N Д/4-4117 ФКУ "ДВОУМТС МВД России" уведомил ООО "Привет" о необходимости поставки товара в срок до 12.09.2022 и возможности поставить товар с улучшенными характеристиками.

Письмом от 15.09.2022 N Д/4-4314 ФКУ "ДВОУМТС МВД России" уведомил ООО "Привет" о согласии на поставку товара после окончания срока поставки, но до 20.09.2022 включительно.

Письмом от 15.09.2022 N105 ООО "Привет" сообщило о невозможности поставки товара, и возможности расторжения контракта по соглашению сторон.

В связи с тем, что поставщик ООО "Привет" не поставил в срок, предусмотренный контрактом, принтеры, заказчиком принято решение о расторжении государственного контракта N2222188901512002721025301/151 от 13.05.2022 в одностороннем порядке (решение от 26.09.2022 NД/4-4455).

В результате изучения материалов дела 7-3/678, исходя из конкретных обстоятельств осуществления закупки, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с абз. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из п. 1 ст. 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 7) вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 7 в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Пунктом 1 ст. 450.1 ГК РФ установлено, что предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе, расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч.13 ст. 95 Закона о контрактной системе, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из ч.14 ст. 95 Закона о контрактной системе, заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Комиссией Хабаровского УФАС России установлено, а также подтверждено материалами дела, что по условиям контракта поставить принтеры, однако в нарушение условий контракта товар не поставлен.

26.09.2022 заказчиком принято решение о расторжении государственного контракта N2222188901512002721025301/151 от 13.05.2022 в одностороннем порядке (решение NД/4-4455).

26.09.2022 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта опубликовано на сайте на ЕАТ "Березка", направлено электронной почтой, направлено почтой России (почтовый идентификатор 80086276272071) 01.10.2022 письмо доставлено.

Дата по истечению десяти дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика о принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта - 11.10.2022.

В десятидневный срок, предусмотренный ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе, с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

12.10.2022 решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу.

В соответствии с пп. а п. 13 раздела 3 Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных пп. е п. 9 и пп. г п. 10) осуществляет следующую проверку совокупность действий, в том числе рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную п. 5 ч. 15 ст. 99 Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Исходя из положений данной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицами принятых на себя обязательствах в рамках осуществления процедуры закупок. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав лица на участие в течение установленного срока в процедурах торгов по осуществлению государственных и муниципальных закупок.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое ненадлежащее исполнение контракта, которое предполагает недобросовестное поведение исполнителя, совершение им умышленных действий (бездействий) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности надлежащего исполнения контракта и нарушающих права заказчика, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств.

Недобросовестное поведение поставщика заключается в неоднократном нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг, поставки товаров), отказе поставщика (подрядчика, исполнителя) от выполнения условий контракта, введения заказчика в заблуждение относительно соответствия выполняемых работ (услуг) условиям документации и требованиям контракта.

Пунктом 15 Постановления Правительства N1078 установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением санкций и (или) мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика.

В ходе проведения внеплановой проверки ООО "Привет" представлены письменные пояснения относительно причин не исполнения контракта, согласно которым не поставка товара связана с отсутствием в России принтеров Epson FX-89011 с датой производства - не ранее 2021 года.

Комиссией Хабаровского УФАС России отклонен данный довод, поскольку обществом не представлено доказательств невозможности поставки принтеров Epson, в том числе иных принтеров с улучшенными характеристиками, кроме того принтеры Olivetti (иной торговой марки) по контракту не поставлены. Доказательств наличия каких-либо препятствий со стороны заказчика, которые привели к невозможности поставки товара по контракту в материалы дела также не представлено.

Таким образом, обстоятельств, указанных в п. 15 Правил не установлено, основания для принятия решения об отказе во включении ООО "Привет" в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.

Принимая участие в закупке, ООО "Привет" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При этом, в любом случае, действия хозяйствующего субъекта при осуществлении им предпринимательской деятельности должны осуществляться в установленном законом порядке.

Поскольку хозяйствующий субъект ООО "Привет", обязанный соблюдать действующее законодательство, отказался (уклонился) от надлежащего исполнения контракта, Обществом не представлено доказательств намерения, предпринимаемых попыток исполнения обязательств по контракту в предусмотренный ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе срок, Комиссия Хабаровского УФАС России приходит к выводу о недобросовестности действий вышеуказанного субъекта.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 30.06.2021 N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации",

РЕШИЛА:

Включить сведения, представленные ФКУ "ДВОУМТС МВД России" об ООО "Привет" (ИНН 2722134293) а также учредителе/ директоре общества Арутюняне Карене Маратовиче (ИНН 272292921659) в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 13.05.2022 N2222188901512002721025301/151 (закупочная сессия на ЕАТ "Березка" от 05.05.2022 N100037716122100124) на поставку принтеров сроком на два года.

Настоящее решение может быть обжаловано в трехмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд.