Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 31 октября 2022 г. N РНП-46-693

Резолютивная часть объявлена 26 октября 2022 г.

Изготовлено в полном объеме 31 октября 2022 г. г. Курск

Комиссия Курского УФАС России по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Комиссия) в составе:

<_> <_> <_>

- председатель Комиссии, - член Комиссии, - член Комиссии,

в присутствии директора Общества с ограниченной ответственностью "Аленстрой 11" (далее - ООО "Аленстрой 11") <_> (личность удостоверена), в отсутствии представителя заказчика - Муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения "Детский сад комбинированного вида N 65" (далее - МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65"), в присутствии контрактного управляющего МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" <_> (личность удостоверена), дистанционно с использованием средств видеоконференцсвязи по ссылке: https://fas3.tconf.rt.ru/c/2349282581, указанной в уведомлении Курского УФАС России исх. N3783 от 20.10.2022 г.,

рассмотрев в порядке ст.104 Федерального закона от 05.04.2013 г. N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - ФЗ "О контрактной системе_"), Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 г. N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - постановление Правительства РФ от 30.06.2021 г. N1078), представленное заказчиком - МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" обращение о включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - РНП) информации в отношении ООО "Аленстрой 11" (адрес: 167905, Коми Респ, Сыктывкар г, Лесная ул, строение N 36, этаж 1; ИНН 1121027873), проведя внеплановую проверку,

УСТАНОВИЛА:

В Курское УФАС России 19.10.2022 г. (вх. N5219) поступило обращение заказчика - МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" о включении сведений в отношении ООО "Аленстрой 11" (адрес: 167905, Коми Респ, Сыктывкар г, Лесная ул, строение N 36, этаж 1; ИНН 1121027873) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта по предмету: "Ремонт прогулочных веранд, ограждения, стены здания сада и ремонт электроснабжения в помещениях МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N65" (закупка N0744200000222004849).

В соответствии с требованиями ст.104 ФЗ "О контрактной системе_", постановления Правительства РФ от 30.06.2021 г. N1078, которым утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в случае поступления информации и документов об участнике закупки, в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, контрольный орган в сфере закупок осуществляет проверку содержащихся в документах и информации фактов недобросовестности поставщика (подрядчика исполнителя).

Проверкой установлено следующее.

14.06.2022 г. на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет "http://zakupki.gov.ru" (далее - ЕИС) заказчиком размещены извещение о проведении электронного аукциона N 0744200000222004849 для нужд заказчика по предмету: "Ремонт прогулочных веранд, ограждения, стены здания сада и ремонт электроснабжения в помещениях МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N65", проект контракта, ИКЗ: 223462903201146320100100160044399244.

Начальная (максимальная) цена контракта - 1 200 879 руб. 14 коп.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 22.06.2022 NИЭА1, электронный аукцион признан несостоявшимся, по результатам рассмотрения единственной заявки участника закупки победителем было признано ООО "Аленстрой 11".

04.07.2022 г. между заказчиком МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" и ООО "Аленстрой 11" был заключён Контракт N0744200000222004849 от 04.07.2022 г. по предмету: "Ремонт прогулочных веранд, ограждения, стены здания сада и ремонт электроснабжения в помещениях МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N65" на сумму 1 200 879 руб. 14 коп. (реестровый номер контракта 34629032011 22 000005) (далее - Контракт).

Пунктом 3.2. Контракт определено: "Сроки выполнения работ: с 01.08.2022 года по 30.09.2022 года (включительно)".

Пунктами 2.4.1. и 2.4.2. Контракта предусмотрено: "В течение 10 (десяти) рабочих дней с даты заключения настоящего Контракта Подрядчик выставляет Заказчику счет на оплату аванса в размере 30 (тридцати) процентов от Цены Контракта, указанной в п. 2.1. настоящего Контракта.

Заказчик в течение не более 10 (десяти) рабочих дней с даты поступления от Подрядчика счета на аванс осуществляет авансирование путем перечисления денежных средств на расчетный счет Подрядчика, указанный в разделе 13. настоящего Контракта".

Как следует из материалов дела, Заказчик 28.07.2022 выполнил условия, указанные в пунктах 2.4.1. и 2.4.2. Контракта в установленный срок, оплатив аванс в размере 360 263 руб. 74 коп., что подтверждается платежным поручением N887665 от 28.07.2022 г.

На дату 08.08.2022 Подрядчик своевременно к выполнению работ не преступил, в связи с чем, 08.08.2022 Заказчик направил в адрес ООО "Аленстрой 11" письмо N60, в котором указал на нарушение Обществом срока начала выполнения работ, а также сумму подлежащего оплате штрафа в размере 120087, 92 руб. (10% от суммы контракта 1200879, 14 руб.), в связи с нарушением Обществом срока начала выполнения работ.

Как следует из документов, представленных в материалы дела, 11.08.2022, 17.08.2022, 26.08.2022 МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" в адрес ООО "Аленстрой 11" были повторно направлены претензии.

МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" в связи с неисполнением ООО "Аленстрой 11" условий Контракта, 05.10.2022 было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Директор ООО "Аленстрой 11" в ходе рассмотрения дела пояснил, о том что в связи с удаленностью нахождения Подрядчика (Республика Коми) от места нахождения Заказчика, в установленные Контрактом сроки выполнения работ Обществом был заключен договор субподряда, который был направлен в адрес Заказчика, однако субподрядная организация к выполнению работ, предусмотренных Контрактом не преступила. В связи с чем ООО "Аленстрой 11" были предприняты попытки по заключение другого договора субподряда с иными организациями, однако, со слов директора Общества, заключение договора стало невозможным по причинам объявления частичной мобилизации в Российской Федерации. При этом, документов, подтверждающих данные обстоятельства, в материалы дела Обществом представлено не было.

Как установлено ч.ч.8 - 9 ст. 95 ФЗ "О контрактной системе_", расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно п. 9.5. Контракта: "Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, а также в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для одностороннего отказа от исполнения обязательств, в том числе в случаях (но не ограничиваясь указанными):

- задержки подрядчиком начала выполнения работ более чем на 10 дней по причинам, не зависящим от заказчика;

- систематического нарушения подрядчиком сроков (два и более раз) выполнения работ, влекущего увеличение срока окончания выполнения работ более чем на 10 дней (несоблюдение подрядчиком установленных графиком выполнения работ сроков выполнения работ);

- несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет задержку выполнения работ более чем на 10 дней;

- отступление подрядчика в работе от условий контракта или иные недостатки результата работы, которые не были устранены в установленный заказчиком разумный срок, либо являются существенными и неустранимыми;

- существенное нарушение подрядчиком требований к качеству оборудования, материалов, используемых при выполнении работ, а именно обнаружение заказчиком неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков".

Частью 12.1 ст. 95 ФЗ "О контрактной системе_" установлено, что в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Комиссией установлено, что Заказчиком Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта сформировано и размещено с использованием единой информационной системы 05.10.2022.

Следовательно, датой поступления Подрядчику решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, согласно п. 2 ч. 12.1 ст. 95 ФЗ "О контрактной системе_" считается дата размещения в единой информационной системе такого Решения - 05.10.2022.

В соответствии с ч. 13 ст. 95 ФЗ "О контрактной системе_", решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Таким образом, дата расторжения Контракта приходится на 17.10.2022 г.

Согласно Определению Верховного суда Российской Федерации от 11.12.2019 N 301-ЭС19-22283, а также позиции Президиума Верховного суда, для возникновения гражданско-правовых последствий в виде расторжения договора достаточно доставки исполнителю сообщения заказчика об отказе от исполнения договора с использованием любого средства связи и доставки, при этом размещение соответствующих сведений на интернет-сайте необходимо для обеспечения открытости и прозрачности функционирования государственных закупок и установлено, прежде всего, в публичных целях для осуществления надлежащего контроля в сфере закупок (Письмо ФАС России от 29.09.2020 N ИА/84081/20 "По вопросам ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)".

В ходе рассмотрения Комиссии, представитель Заказчика не представил иных доказательств, свидетельствующих о намеренном отказе Подрядчика от надлежащего исполнения обязательств, по Контракту, либо умысла уклониться от их исполнения.

Вместе с тем, из имеющихся в материалах дела документов и письменной информации не усматривается наличие прямого умысла ООО "Аленстрой 11", направленного на уклонение от исполнения обязательств по контракту N0744200000222004849 от 04.07.2022 г.

Согласно ч. 2 ст. 104 ФЗ "О контрактной системе_" в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Пунктом 15 Правил установлено, что орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц (далее - санкции), и (или) введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера (далее - меры ограничительного характера). К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика.

Согласно сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ООО "Аленстрой 11" является субъектом малого предпринимательства, относится к категории - микропредприятие.

Согласно ч. 2 ст. 104 ФЗ "О контрактной системе_" в РНП включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Ни ФЗ "О контрактной системе_", ни Правила не содержат безусловной обязанности антимонопольного органа включать представленные ему сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) в соответствующий реестр (РНП) без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Учитывая, что включение сведений в РНП, является санкцией за недобросовестное поведение участника закупки, выражающееся в намеренном и умышленном нарушении положений ФЗ "О контрактной системе...", Комиссия при принятии решения о включении либо не включении сведений об организации в РНП не ограничивается формальной констатацией ненадлежащего исполнения участником закупки тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

Размещение сведений об участнике размещения заказа в РНП осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения участника размещения заказа от заключения и выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника размещения заказа отказаться от заключения контракта или установит факт умышленного неисполнения/ненадлежащего исполнения (выполнения) условий контракта.

В силу пп. "в" п. 15 Правил со стороны ООО "Аленстрой 11" были приняты меры для надлежащего исполнения условий контракта.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу п. 5 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

Следовательно, исходя из презумпции добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений и общего принципа доказывания лицо, от которого требуются разумность или добросовестность при осуществлении права, признается действующим разумно и добросовестно, пока не доказано обратное.

Какие-либо доказательства целенаправленного уклонения от исполнения заключенного контракта при имеющейся у него соответствующей возможности надлежащим образом его исполнить, и уклонение лица от исполнения контракта, которое свидетельствует о его недобросовестном поведении, совершении им умышленных действий (бездействия), в материалах дела отсутствуют. Сам по себе факт неисполнения контракта, не свидетельствует о недобросовестном поведении участника закупки, как то понимается в статье 10 ГК РФ, и которая запрещает осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом), поскольку материалы дела не содержат доказательств, что Подрядчик осуществлял свои гражданские права, связанные с исполнением контракта исключительно с намерением причинить вред Заказчику, либо действовал в обход закона с противоправной целью, либо заведомо недобросовестно осуществлял гражданские права (злоупотребление правом).

С учетом изложенного, уполномоченный орган при рассмотрении вопроса о включении или невключении определенного субъекта в реестр недобросовестных поставщиков не может ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. При этом действующее законодательство не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Учитывая, что МБДОУ "Детский сад комбинированного вида N 65" не подтверждены факты существенного нарушения ООО "Аленстрой 11" условий контракта, а также в ходе рассмотрения дела Комиссией установлено принятие ООО "Аленстрой 11" мер для надлежащего исполнения условий контракта, принимая во внимание обстоятельства, выявленные при рассмотрении обращения, положения подпунктов "в" п. 15 Правил, информация в отношении ООО "Аленстрой 11" не подлежит включению в РНП.

Учитывая положения подпункта "в" п. 15 Правил, принимая во внимание обстоятельства, выявленные при рассмотрении обращения, информация в отношении - ООО "Аленстрой 11" не подлежит включению в РНП.

С учетом изложенного, оценив в совокупности, представленные сторонами в материалы дела доказательства, с учетом сведений, размещенных в ЕИС, на основании статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 г. N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 г. N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)", Комиссия

РЕШИЛА:

Отказать заказчику - Муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению "Детский сад комбинированного вида N 65" во включении информации в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Аленстрой 11" (адрес: 167905, Коми Респ, Сыктывкар г, Лесная ул, строение N 36, этаж 1; ИНН 1121027873) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии <_>

Члены Комиссии <_>

<_>