Решение Управления федеральной антимонопольной службы по Псковской области от 21 ноября 2022 г. N РНП 060/06/95-456/2022

Резолютивная часть решения оглашена 16 ноября 2022 года.

Решение в полном объеме изготовлено 21 ноября 2022 года

Комиссия Псковского УФАС России по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев сведения, направленные Псковской таможней (далее - Заказчик) в соответствии со ст.104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2021 г. N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Хорс" (адрес: 198035 Санкт-Петербург, Невельская, д.7, лит. К, оф.3-Н-12; ИНН 7805768165), для включения в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на капитальный ремонт таможенного судна (номер извещения: 0157100004722000030),

УСТАНОВИЛА:

09 ноября 2022 года в адрес Псковского УФАС России поступили сведения от Заказчика в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Хорс" (адрес: 198035 Санкт-Петербург, Невельская, д.7, лит. К, оф.3-Н-12; ИНН 7805768165), для включения в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на капитальный ремонт таможенного судна (номер извещения: 0157100004722000030).

Рассмотрение сведений в режиме видеоконференцсвязи состоялось 16 ноября 2022 года в 17 часов 00 минут, с учетом перерыва, объявленного 15.11.2022 в 17.30, в связи с необходимостью получения дополнительной позиции.

1) Дата размещения в Единой информационной системе (далее - ЕИС) на сайте в сети Интернет www.zakupki.gov.ru извещения N0157100004722000030 о проведении электронного аукциона - 27.04.2022 15:27.

2) Начальная (максимальная) цена контракта - 9 683 000,00 рубля.

3) Оператор электронной площадки - АО "ЕЭТП".

4) Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 13.05.2022 NИЭА1, подано 3 (три) заявки, победитель ООО "Хорс" с наименьшим предложением о цене контракта 7 217 495,00 рублей (снижение на 25,46%).

5) 24.05.2022 Заказчиком заключен государственный контракт N0157100004722000030_45407 с ООО "Хорс" с ценой контракта 7 217 495,00 рублей (далее - контракт).

Комиссия Псковского УФАС по контролю в сфере закупок, изучив материалы дела, установила следующее:

Согласно пункту 1.1. контракта подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по капитальному ремонту таможенного судна (далее - работы) в соответствии с Перечнем работ по капитальному ремонту таможенного судна (Приложение к контракту N 1) и сдать результаты работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Согласно пункту 4.1. контракта работы по капитальному ремонту таможенного судна должны проводиться в соответствии с требованиями Российского морского регистра судоходства (Российского речного регистра судоходства). Требуемые запасные части, оборудование, расходные материалы приобретаются за счет Подрядчика. Приобретаемые запасные части, оборудование должны быть новыми, в упаковке, соответствовать национальным государственным и международным стандартам, установленным в данной сфере, с технической, эксплуатационной документацией (при наличии).

Подрядчик или привлекаемый субподрядчик должен иметь свидетельство о признании РМРС (РРР) на право проведения работ подобного рода (пункт 4.2 контракта).

Согласно пункту 5.2.2.4. контракта Общество обязано выполнить работы, указанные в Перечне работ по капитальному ремонту таможенного судна (Приложение N 1 к Контракту) согласно технической эксплуатационной документации в срок указанный в письменной заявке Заказчика.

06.06.2022 (исх.N34-10/21471) Заказчик направил Обществу заявку на выполнение работ, со сроком выполнения до 22.07.2022 г..

20.07.2022 Общество обратилось с просьбой о продлении ремонтных работ, в связи с задержкой поставки металлопроката от предприятия изготовителя.

20.07.2022 (исх.N34-10/27787) Заказчик продлил срок выполнения работ до 15.09.2022.

11.08.2022 Общество обратилось с просьбой о продлении ремонтных работ, в связи с задержкой поставки производственных материалов и технологией сварочных работ.

12.08.2022 (исх.N34-10/31449) Заказчик продлил срок выполнения работ до 15.09.2022.

21.09.2022, 26.09.2022, 03.10,2022, 07.10,2022, 18.10,2022 Заказчиком в адрес Общества направлены акты о неисполнении условий контракта.

06.10.2022 (исх.N34-10/39738) Заказчик направил Обществу запрос о предоставлении информации о причинах неисполнения обязательств.

25.10.2022 Общество перевез судно в пункт базирования Заказчика.

26.10.2022 в рамках приемки судна были установлены замечания к работам.

27.10.2022 Заказчик принимает решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (исх.N34-10/48806).

09.11.2022 в ЕИС размещены сведения о расторжении контракта.

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 13.14,15 Правил ведения РНП по результатам рассмотрения представленных информации, документов и проведения проверки фактов, в случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии с ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 12.3 контракта предусмотрено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с подпунктом "в" пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме, открытого аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме, закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 Закона о контрактной системе (в редакции настоящего Федерального закона) (далее также - электронные процедуры), закрытого конкурса в электронной форме, закрытого аукциона в электронной форме (далее также - закрытые электронные процедуры), заказчик в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта.

27.10.2022 Заказчик принимает решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

09.11.2022 размещены сведения о расторжении контракта.

Законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

Согласно пункту 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно пункту 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Сложившаяся правоприменительная практика относит к непреодолимой силе такие чрезвычайные события, как землетрясение, извержение вулкана, наводнение, засуха, ураган, цунами, сель, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, техногенные аварии и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития экономических и правовых отношений невозможен.

Они характеризуются внезапностью (непредсказуемостью или неопределенностью во времени наступления) и неоднозначностью последствий, могут вызвать человеческие жертвы и нанести материальный ущерб.

Доказательств возникновения у Общества обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы и не позволивших ему исполнить надлежащим образом требования законодательства, в Псковское УФАС России не представлено.

Заранее спланированный порядок выполнения работ дает возможность участнику закупки на стадии определения подрядчика принять решение об участии в закупке, рассчитать коммерческое предложение, риски, а также выделить ресурсы на исполнение контракта.

Таким образом, самостоятельно совершая определенные действия, в частности непосредственно участвуя в электронном аукционе, участник закупки действует самостоятельно и добровольно на свой предпринимательский риск, при этом участник обязан предполагать возможные последствия своих действий и нести риски.

Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (статья 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (часть 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу названных статей Гражданского кодекса Российской Федерации обеспечение получения корреспонденции по адресу своей государственной регистрации является обязанностью юридического лица, и все риски и последствия ненадлежащего обеспечения получения почтовой корреспонденции, входят в зону ответственности самого юридического лица.

При рассмотрении сведений Комиссия изучила материалы на предмет установления:

- факта нарушения законодательство о контрактной системе;

- существенность нарушенных требований закона и условий контракта;

- наличие вины в действиях/бездействии ответчика;

- последствия нарушения для заказчика;

- соразмерность меры ответственности.

Из пояснений Общества следует, что работы исполнялись, задержка исполнения была вызвана объективными причинами. Работы по устранению замечаний не прекращаются и после расторжения контракта. Общество не уклоняется от исполнения взятых на себя обязательств. Передача Подрядчику судна проходила на суше, в связи с чем дефекты в области протечек корпуса установить было невозможно, при этом процедура опрессовки показала что в корпусе и корпусных конструкций дефекты влекущие протечку отсутствуют. Для произведения данной дефектации, согласно "ГОСТ 75-12", "Контроль неразрушающий, соединение сварные, неразрушающий метод", согласно пункту 3.1 "Радиографический контроль следует проводить после устранения обнаруженных при внешнем и осмотре сварного соединения наружных дефектов и зачистки от шлака, грязи, окалины и других загрязнений, изображения которых на снимке могут помешать расшифровке. Для этого сварные швы так же нужно зачистить от старой краски (соответственно с несколькими перестановками судна, краном, до подписания акта приема-передачи в ремонт), на что, по всей видимости, заказчик вряд ли бы согласился. Дополнительным фактором, мешающим проведению радиографического контроля в полном объеме, является отсутствие возможности провести его в местах пересечения сварных швов с набором корпуса и его внутренних конструкций. Так же ООО "Хорс", согласно ТУ на ремонт после ремонта корпуса катера ТС-523, выполнило 8 снимков (заключение приложено), сертифицированной организацией.

Согласно пункту 3 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

В свою очередь, такая правовая категория, как "недобросовестность", является оценочным понятием и складывается из ряда элементов поведения хозяйствующего субъекта в ходе заключения либо исполнения контракта.

С учетом изложенного контрольным органом в сфере закупок при рассмотрении вопроса о включении или не включении определенного субъекта в реестр недобросовестных поставщиков не может ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. При этом действующее законодательство не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Исходя из этого, для возникновения таких правовых последствий как признание общества недобросовестным поставщиком, контролирующий орган в сфере закупок обязан выяснить все обстоятельства, определить вину лица, характер его действий, и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения победителя аукциона в реестр недобросовестных поставщиков.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое действие исполнителя, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе, приведших к невозможности исполнения в срок контракта.

В определениях Конституционного суда Российской Федерации от 07.06.2001 N139-О, от 07.02.2002 N16-О, постановлениях от 21.11.2002 N15-П, от 30.07.2001 N 13-П, информационном письме ВАС РФ от 20.12.1999 NС1-7/смп-1341 "Об основных положениях, применяемых Европейским судом по правам человека по защите имущественных прав и права на правосудие" указано, что меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Указанные меры не должны подавлять экономическую самостоятельность и инициативу граждан и юридических лиц, чрезмерно ограничивать право каждого на свободное пользование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности.

По смыслу статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционной право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целым и охраняемым законам интересам, а также характеру совершенного деяния.

Комиссия, учитывая материалы дела, не усматривает намеренного умышленного уклонения от исполнения контракта, сведения в отношении Общества ранее не поступали, кроме того, условиями контракта предусмотрены штрафные санкции в отношении исполнителя за нарушение условий контракта, что является инструментами воздействия на исполнителя при не оказании услуг, просрочке исполнения обязательств по контракту.

Исходя из вышеизложенного, Комиссия, изучив представленные сторонами документы приходит к выводу о наличии спора между сторонами по качеству товара, что является самостоятельным гражданско-правовым спором.

Комиссия, руководствуясь частью 1 статьи 2, статьей 95, пунктом 2 части 15 статьи 99, статьей 104 Закона о контрактной системе и п.п. в ч. 15 Постановления Правительства Российской Федерации от 30 июня 2021 г. N1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)",

РЕШИЛА:

Сведения направленные Псковской таможней в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Хорс" (адрес: 198035 Санкт-Петербург, Невельская, д.7, лит. К, оф.3-Н-12; ИНН 7805768165), в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на капитальный ремонт таможенного судна (номер извещения: 0157100004722000030), в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.