Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от 24 ноября 2022 г.

Резолютивная часть решения оглашена 23 ноября 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 23 ноября 2022 года.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по контролю соблюдения законодательства о закупках, торгах, порядке заключения договоров, порядке осуществления процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии: ///,

члены Комиссии: ///;

в отсутствие представителей Усть-Кутского института водного транспорта - филиала Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Сибирский государственный университет водного транспорта" (далее - заказчик), представителя Общества с ограниченной ответственностью "Иркутская энергостроительная компания" (далее - ООО "ИЭНСК", Общество) - ходатайство от 18.11.2022 г. о рассмотрении обращения без участия представителя,

рассмотрев обращение заказчика о включении сведений в отношении Общества в реестр недобросовестных поставщиков, и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ), Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты

Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление Правительства РФ N 1078),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее - Иркутское УФАС России) от заказчика поступило обращение о включении сведений в отношении ООО "ИЭНСК" в реестр недобросовестных поставщиков в связи с принятием заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта N 0334100012520000031 от 01.02.2021 г. на разработку проектно-сметной документации для строительства спортивного зала.

ООО "ИЭНСК" представлены письменные пояснения по основаниям, послужившим для принятия заказчиком решений об одностороннем отказе от исполнения контракта, согласно которым Общество не уклонялось от исполнения контракта.

Порядок рассмотрения обращения о включении сведений в отношении поставщика (подрядчика, исполнителя) установлен ст. 104 Федерального закона N 44-ФЗ, а также Постановлением Правительства РФ N 1078.

Часть 1 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ определяет, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Пунктом 3 Постановления Правительства РФ N 1078, Приказом Федеральной антимонопольной службы от 27.08.2007 N 267 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках" на территориальные органы ФАС России возложены функции по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта на территории осуществления деятельности территориальных органов ФАС России.

В соответствии с ч. 7 ст. 104 Федерального закона N 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

В ходе проведения проверки установлено, что заказчиком 29.12.2020 г. на Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении электронного аукциона для закупки N 0334100012520000031 "Разработка проектно-сметной документации для строительства спортивного зала" (идентификационный код закупки 201540712151238180200100310014110244).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 2 880 000 рублей 00 копеек.

По итогам электронного аукциона победителем признан участник закупки с идентификационным номером заявки 57 - ООО "ИЭНСК".

01.02.2021 г. между заказчиком и Обществом заключен контракт N 0334100012520000031 от 01.02.2021 г. на разработку проектно-сметной документации для строительства спортивного зала (далее - Контракт).

Цена Контракта составляет 1 454 400 рублей 00 копеек.

В соответствии с пунктом 1.1 Контракта "По условиям контракта Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по разработке проектно-сметной документации для строительства спортивного зала, (далее - работы) в объеме и с характеристиками согласно техническому заданию (приложение N1) и передать их Заказчику с положительными заключениями экспертизы ГАУИО "Иркэкспертиза" проектной документации и результатов инженерных изысканий, включая проверку достоверности определения сметной стоимости, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в порядке и размере, установленном контрактом, за счет средств бюджетных учреждений".

Пунктом 3.1 Контракта установлено, что "Выполнение работ осуществляется с даты заключения контракта до 29 октября 2021 г.".

Согласно пункту 4.1.1 Контракта Общество к окончанию установленного пунктом 3.1 контракта срока обязан передать заказчику результат выполненных работ.

В соответствии с представленными Обществом документами предусмотренная Контрактом проектно-сметная документация, акт приема-передачи документов направлены заказчику по электронной почте 11.07.2022 г.

01.08.2022 г. Общество на основании статей 328, 423, 450.1, 719, 762 Гражданского кодекса Российской Федерации принимает решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, которое направляет заказчику посредством почтовой и электронной связи.

В силу ч. 8 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Часть 19 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ устанавливает, что поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Возможность одностороннего отказа от исполнения контракта закреплена в пункте 11 Контракта.

В соответствии с пояснениями Общества в связи с тем, что у ООО "ИЭНСК" отсутствовала техническая возможность принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта через "Личный кабинет" Единой информационной системы, так как Контракт заключен 01.02.2021 г. (то есть до внесения изменений в ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ), Общество направило уведомление о расторжении Контракта заказчику посредством почтовой и электронной связи.

Решение поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта (ч. 21 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно информации, размещенной на официальном сайте АО "Почта России", письмо с решением Общества об одностороннем отказе от исполнения Контракта получено заказчиком 29.09.2022 г.

Следовательно, установленный ч. 21 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ срок вступления в силу наступил 09.10.2022 г.

Подписанный со стороны заказчика акт приема-передачи документов (проектной-сметной документации) и документ, необходимый для прохождения государственный экспертизы проектной документации направлен Обществу письмом от 18.10.2022 г. N 435, которое содержало в себе требование заказчика к Обществу о незамедлительном направлении в адрес ГАУИО "Иркэкспертиза" проектно-сметной документации и результатов инженерных изысканий для прохождения экспертизы.

В силу ч. 22 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ поставщик (подрядчик, исполнитель) обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления заказчика о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

При этом, в материалах обращения отсутствуют письма/возражения заказчика относительно принятого Обществом решения.

26.01.2022 г., 16.02.2022 г., 29.04.2022 г., 21.06.2022 г., 20.07.2022 г., 01.08.2022 г. заказчиком направлялись в адрес Общества претензионные письма.

Уведомлением 27.10.2022 г. заказчик сообщает Обществу о расторжении Контракта в одностороннем порядке.

Часть 9 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ устанавливает, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Порядок расторжения заказчиком контракта в одностороннем порядке установлен ч. 12.1 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ, согласно которому в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта принято заказчиком посредством Единой информационной системы 27.10.2022 г., получено Обществом в тот же день.

В соответствии с частью 13 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, с учетом положений ч. 13 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу 08.11.2022 г.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (ч. 14 ст. 95 Федерального закона N 44-ФЗ).

Однако, на момент принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта, Контракт фактически расторгнут.

В соответствии с ч. 2 ст. 104 Федерального закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Согласно нормам законодательства о контрактной системе по результатам рассмотрения представленных информации и документов, и проведения проверки выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр (ч. 7 ст. 104 Федерального закона N 44-ФЗ, пп. "б" п. 13 Постановления Правительствам РФ N 1078).

Как следует из определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 сентября 2012 года N ВАС-11617/12 и от 12 июля 2013 года N ВАС-8371/13, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного заказа обязательств. Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица.

Данная мера связана с возложением на нарушителя негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике (подрядчике, исполнителе), ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

В силу правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку только представленных заказчиком документов и информации.

Вместе с тем, Федеральный закон N 44-ФЗ не содержит безусловной обязанности уполномоченного органа на осуществление контроля в сфере закупок включать представленные заказчиком сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является такое неисполнение условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Федерального закона N 44-ФЗ.

При этом, Комиссия в рамках осуществления своих полномочий по рассмотрению обращений заказчиков о внесении сведений в реестр недобросовестных поставщиков не наделяется законом правом осуществления дополнительных процессуальных действий, в частности: экспертизы результатов исполнения контракта, экспертизы достоверности тех или иных доказательств, вызова и допроса свидетелей, которые бы позволяли оперативно устранить возникающие сомнения и максимально всесторонне, полно и объективно провести проверку представленных сведений.

Помимо этого, в силу Постановления Правительства РФ N 1078 федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку представленных сторонами документов и информации.

Исследование фактических обстоятельств при решении вопроса о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков происходит при крайне ограниченных полномочиях ФАС России и ее территориальных органов.

Следовательно, предоставленных ФАС России и ее территориальным органам полномочий зачастую недостаточно для устранения всех сомнений относительно виновности и недобросовестности участника закупки.

Комиссия приходит к выводу, что ООО "ИЭНСК" при исполнении своих обязательств нарушены сроки исполнения обязательств по Контракту, однако, Комиссия не может прийти к выводу, что неисполнение таких обязательств однозначно вызвано действиями Общества.

Заказчиком, Обществом представлена переписка, которая осуществлялась с момента заключения Контракта, из которых можно сделать вывод о том, что ООО "ИЭНСК" им исполнялись предусмотренные Контрактом работы. Также 28.01.2022 г. Обществом оплачены пени по Контракту в размере 21 428,16 рублей.

Таким образом, в рамках рассмотрения обращения о включении в реестр недобросовестных поставщиков в виду наличия вопросов, связанных с исполнением заказчиком, Обществом своих обязательств по Контракту, невозможно объективно установить факт недобросовестного поведения Общества при исполнении своих обязательств, предусмотренных Контрактом, что препятствует включению сведений в отношении ООО "ИЭНСК" в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации", Комиссия

РЕШИЛА:

1. Сведения, представленные заказчиком в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Иркутская энергостроительная компания" (ИНН 3812138625; 664007, г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 125, оф. 513), в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать.

2. Сведения об учредителе/участнике Общества с ограниченной ответственностью "Иркутская энергостроительная компания" (Черепанов Вячеслав Владимирович, ИНН 381108928540; Татарников Денис Степанович, ИНН 381250235045), о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа Общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "Крепость" (Белов Антон Борисович, ИНН 381204402478), в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать.

3. Копии решения направить сторонам по обращению.

Решение, принятое по результатам рассмотрения обращения заказчика, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня его принятия.