Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 23 декабря 2022 г. N РНП-78-1686/22

Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по контролю закупок (далее - Комиссия УФАС) в составе:

при участии представителей:

ГБДОУ детский сад N12 Курортного района Санкт-Петербурга (далее - Заказчик):

ООО "ФАЕРФЛАНК" (далее - Участник):

рассмотрев сведения, представленные Заказчиком (вх. N 32670-ЭП/22 от 19.12.2022) в отношении Участника для включения в реестр недобросовестных поставщиков по факту уклонения от заключения государственного контракта на автономную установку пожаротушения с применением термоактивируемых микрокапсулированных газовыделяющих веществ ГБДОУ детский сад N12 Курортного района Санкт-Петербурга (извещение N 0372500006622000040),

УСТАНОВИЛА:

Объём сведений, представленных Заказчиком в отношении Участника для включения в реестр недобросовестных поставщиков, соответствует требованиям ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в ред. от 30.12.2021) (далее - Закон о контрактной системе) и порядку о ведении реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 (далее - Порядок о ведении реестра).

Комиссия УФАС в результате осуществления проверки факта уклонения от заключения государственного контракта и проведения на основании п. 2 ч. 15 ст. 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

Заказчиком 22.11.2022 на Официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт) размещено извещение о проведении электронного аукциона на автономную установку пожаротушения с применением термоактивируемых микрокапсулированных газовыделяющих веществ ГБДОУ детский сад N12 Курортного района Санкт-Петербурга (извещение N 0372500006622000040) (далее - Аукцион).

Начальная (максимальная) цена государственного контракта - 272 880,80 рублей.

В соответствии с Протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 01.12.2022 NИЭА1 победителем Аукциона признано ООО "ФАЕРФЛАНК".

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе, Заказчик, не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, указанных в части 1 ст. 51 Закона о контрактной системе формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта, указанный в п. 5 ч. 2 ст. 42 Закона о контрактной системе.

Из представленных Заказчиком сведений, Комиссия УФАС установила, что 05.12.2022 Заказчиком в порядке ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе в единой информационной системе и на электронной площадке (РТС-тендер) с использованием единой информационной системы без своей подписи был размещен проект контракта.

Не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий: подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе, формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке отказ от заключения контракта в случае, предусмотренном п. 1 ч. 17.2 ст. 95 Закона о контрактной системе, либо формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

а) наличие разногласий в отношении информации, включенной в проект контракта в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки такого участника закупки;

б) несогласие заключить контракт, содержащий условия, предусмотренные п. 2 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе. (ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе)

09.12.2022 ООО "ФАЕРФЛАНК" посредством функционала электронной торговой площадки, предназначенного для направления протокола разногласий, разместило протокол разногласий к проекту контракта.

Не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, заказчик осуществляет одно из следующих действий:

1) размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных Законом о контрактной системе, и не ранее срока, предусмотренного ч. 1 ст. 51 Закона о контрактной системе) в случае, если участник закупки, с которым заключается контракт, разместил информацию и документы в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе. Если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с Законом о контрактной системе определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта, действия, предусмотренные настоящим пунктом, осуществляются заказчиком при условии поступления на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежных средств в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт;

2) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе;

3) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе. При таком размещении заказчик также формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) информацию о причинах отказа учесть полностью или частично информацию, содержащуюся в протоколе разногласий. При этом информация, предусмотренная подпунктом "б" п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, подлежит обязательному учету.

13.12.2022 в соответствии с п. 2 ч. 4 ст. 51 Закона о контрактной системе Заказчик разместил проект контракта без изменений.

Не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 настоящей статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 настоящей статьи. Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем осуществления таких действий участником закупки, размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи). Контракт считается заключенным в день размещения контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 103 настоящего Федерального закона, такой подписанный контракт не размещается на официальном сайте (ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе).

В соответствии с ч.ч. 4, 5 ст. 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе (ч.3 ст.96 Закона о контрактной системе).

Участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона о контрактной системе, освобождается от предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе с учетом положений статьи 37 Закона о контрактной системе, в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). Такая информация представляется участником закупки до заключения контракта в случаях, установленных Закона о контрактной системе для предоставления обеспечения исполнения контракта. При этом сумма цен таких контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (ч. 8.1 ст. 96 Закона о контрактной системе).

Из системного толкования вышеуказанных статей следует, что подтверждение обеспечения исполнения контракта в полном объеме представляется одновременно с проектом контракта, подписанным лицом, имеющим право действовать от имени победителя аукциона.

В регламентированный срок ООО "ФАЕРФЛАНК" не направило Заказчику посредством оператора электронной торговой площадки проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени Участника, а также не представило необходимые документы об обеспечении исполнения контракта, в связи с чем, Заказчик разместил на Официальном сайте Протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 16.12.2022 NППУ20_1.

В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов (ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе).

На заседании Комиссии УФАС представитель ООО "ФАЕРФЛАНК" пояснил следующее:

05.12.2022 Заказчиком был направлен проект контракта на подпись ООО "ФАЕРФЛАНК". 09.12.2022 Участником был размещен протокол разногласий к проекту контракта, в котором ООО "ФАЕРФЛАНК" просило Заказчика внести изменения в пункты Локальной сметы к контракту:

N п/п 3.1 Изменить "_K5 Safety Patch S К5SP-0,4/0,4-65-5-001_" на "_Пластина FF-0,5_"

N п/п 7 Изменить "_K5 Safety Patch 25 К5SP-25/25-65-5-001_" на "_Пластина FF-30_"

N п/п 8 Изменить "_K5 Safety Patch 45 К5SP-45/45-65-5-001_" на "_Пластина FF-50_"

N п/п 9 Изменить "_K5 Safety Patch 60 К5SP-60/60-65-5-001_" на "_Пластина FF-60_".

Заказчик отказал вносить изменения в пункты Локальной сметы к контракту, на основании чего ООО "ФАЕРФЛАНК" было принято решение не подписывать проект контракта, ввиду невозможности его исполнения.

На заседании Комиссии УФАС Заказчик пояснил следующее:

Пунктом 2 ч. 1 ст. 43 Закона о контрактной системе заявка участника электронного аукциона, в том числе, должна содержать предложение участника закупки в отношении объекта закупки, включающее характеристики предлагаемого товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки; товарный знак (при наличии у товара товарного знака) и наименование страны происхождения товара по общероссийскому классификатору. При этом, характеристики предлагаемого товара включается в заявку при закупке товара, в том числе поставляемого при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг.

Предметом настоящей закупки является "выполнение работ", а не "поставка товара".

Правом на монтаж "автономных установок пожаротушения с применением термоактивируемых микрокапсулированных газовыделяющих веществ" обладают исключительно организации, обладающие лицензией, выданной МЧС России на "Монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем оповещения и эвакуации при пожаре и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ, в том числе автономных установок пожаротушения с применением термоактивируемых микрокапсулированных газовыделяющих веществ" (Требование установлено в соответствии с пп. 15 п. 1 ст. 12 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 04.05.2011 N 99-ФЗ) и п. 5 Приложения ПП РФ от 28.07.2020 N 1128 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений".

То есть Заказчик не обладал иной возможностью, кроме как закупить, именно работы по монтажу автономных установок пожаротушения

При выполнении работ, являющихся предметом настоящей закупки, не производится поставка товара, товары, учтённые локальной сметой, которая определяет начальную (максимальную) цену закупки, являются товарами, используемыми при выполнении работ.

Целью закупки является не поставка товара, а монтаж автономных устройств пожаротушения.

Определение понятиям "поставляемый товар" и "используемый при оказании услуг товар", дано в разъяснении ФАС России "По вопросу установления требований к составу заявки (поставляемый, используемый товар)" (от 25.06.2020 N ИА/53616/20).

"Поставляемый товар" - поставляемым товаром является товар, соответствующий требованиям к поставляемым товарам, установленным в Письме от 25.06.2020 N ИА/53616/20.

"Используемый при выполнении работ товар" - используемый при выполнении работ по Договору товар, приобретаемый в счёт цены Договора, без которого невозможно выполнить такую работу.

Таким образом, в случае, если при выполнении работ, не осуществляется поставка товара, Заказчик не обладает правом требовать от участников закупки указание в составе заявки характеристик товара. Характеристики используемого при выполнении работ товара в заявку не включаются согласно подпункту "д" п.1 ч.2 ст.51 Закона о контрактной системе.

В данном случае, Заказчик направляет победителю закупки проект контракта на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки, с учётом ценового предложения победителя.

Правом вносить изменение в извещение об осуществлении закупки, не обладает ни Заказчик, ни победитель закупки.

Статья 51 Закона о контактной системе содержит закрытый перечень причин, по которым участник закупки размещает на электронной площадке и в ЕИС протокол разногласий.

Заказчик сформировал с использованием ЕИС и разместил в ЕИС и на электронной площадке без своей подписи проект контракта, указанный в п. 5 ч. 2 ст. 42 Закона о контрактной системе, который содержит информацию соответствующую извещению об осуществлении закупки

В то же время Протокол разногласий к Контракту, размещенный Участником, содержит изменения Локальной сметы в части замены товара, используемого при выполнении работ по монтажу автономного устройства пожаротушения, с применением термоактивируемых микрокапсулированных газовыделяющих огнетушащих веществ.

При заключении и исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Законом о контрактной системе (ч. 2 ст. 34).

При исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с ч. 6 ст. 14 Закона о контрактной системе по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком (ч. 7 ст. 95 Закона о контрактной системе, п. 2.1. Описания объекта закупки (Приложение N1 к извещению об осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона)).

На основании приведенной нормы Закона о контрактной системе, изменение поставляемого товара, выполнения работы или оказания услуги допускается на стадии исполнения контракта. Указанные изменения оформляются дополнительным соглашением.

На основании изложенного, изменения, которые содержатся в Протоколе разногласий Участника, не могли быть внесены в проект контракта на стадии его заключения.

В силу ч. 2 ст. 105 Закона о контрактной системе, жалоба на положения извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) может быть подана до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Участник данным правом не воспользовался, жалоб на положения извещения об осуществлении закупки, документации о закупке в регламентированный срок не направлял, запросов на разъяснение положений извещения об осуществлении закупки не подавал.

Приняв участие в закупке ООО "ФАЕРФЛАНК" дало свое согласие на исполнение обязательств по контракту на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки.

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования соответствующих отношений по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, и соответственно является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Гражданского Кодекса РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Лицо, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта с лицом, признанным победителем аукциона.

Действуя в рамках заключения контракта, участник закупки должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей.

Следовательно, Участник закупки, самостоятельно принявший решение об участии в закупке, обязан учесть специфику заключения контракта и соблюсти все предусмотренные для этого условия и сроки, должен надлежащим образом оценить свои трудовые и финансовые ресурсы, а также осознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае уклонения от заключения контракта в дальнейшем.

Хронология заключения контракта свидетельствует о том, что ООО "ФАЕРФЛАНК" в регламентированный Законом о контрактной системе срок не подписало проект контракта и не представило Заказчику обеспечение исполнения контракта.

Недобросовестное поведение Участника и невыполнение им в данном случае требований Закона о контрактной системе нарушило права Заказчика относительно условий исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств в предусмотренном бюджетным законодательством порядке, а также публичные интересы Заказчика, которые обеспечиваются единой и обязательной процедурой размещения заказов.

Таким образом, с учетом установленных по делу фактических обстоятельств, отсутствия доказательств, подтверждающих добросовестность Участника, Комиссия УФАС пришла к выводу о том, что сведения в отношении ООО "ФАЕРФЛАНК" подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков.

Комиссия УФАС, руководствуясь ст. ст. 95, 99, 104 Закона о контрактной системе и постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)",

РЕШИЛА:

1. Сведения, представленные Заказчиком в отношении ООО "ФАЕРФЛАНК", ИНН: 7801564393, сведения о лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа: Кулаков Александр Евгеньевич, ИНН: 781006878058; включить в Реестр сроком на 2 (два) года.

2. Датой включения сведений в отношении ООО "ФАЕРФЛАНК" в Реестр считать дату размещения указанных сведений в единой информационной системе в сфере закупок.

Дата события	I раздел			Дата регистрации контрольным органом обращения заказчика	II раздел			III раздел			Общая итоговая просрочка в днях (I + II + III разделы)
	Регламентированная дата направления заказчиком сведений в контрольный орган	Фактическая дата направления заказчиком сведений	Итого просрочка в днях по I разделу		Регламентированная дата принятия решения	Фактическая дата принятия решения	Итого просрочка в днях по II разделу	Регламентированный срок изготовления решения и размещения сведений в ЕИС	Фактическая дата изготовления решения и размещения сведений в ЕИС	Итого просрочка в днях по III разделу
16.12.22	19.12.22	19.12.22	0	19.12.22	26.12.22	23.12.22	0	28.12.22	28.12.22	0	0

Заместитель председателя Комиссии

Члены Комиссии

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня принятия