Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва от 29 декабря 2022 г. N 017/06/104-105/2022

Резолютивная часть решения объявлена 29.12.2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 29.12.2022 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее - Тывинское УФАС России) по контролю в сфере закупок в составе:

Председатель Комиссии: "_" - руководитель Тывинского УФАС России,

Члены Комиссии:

"_" - заместитель руководителя управления - начальник отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти;

"_" - ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти,

в отсутствии надлежащим образом извещенных представителей государственного заказчика - Государственного казенного учреждения Республики Тыва "Госстройзаказ" и подрядчика - индивидуального предпринимателя "_" (отчет об отправке электронного письма от 26.12.2022 года),

рассмотрев обращение (вх. N 4970 от 23.12.2022 года) Государственного казенного учреждения Республики Тыва "Госстройзаказ" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении индивидуального предпринимателя "_" ("_") (далее - ИП "_"), в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта от 08.02.2022 года N 16-22, заключенного по итогам электронного аукциона N 0112200000821006270 на выполнение работ по строительству 2 жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Чадан Дзун-Хемчикского кожууна Республики Тыва (1 лот), Комиссия Тывинского УФАС России,

УСТАНОВИЛА:

Обращение подготовлено в соответствии с требованиями статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) и Порядка ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 года N 1078 (далее - Правила), в связи с чем принято к рассмотрению.

Кроме того, на основании приказа Тывинского УФАС России от 26.12.2022 года N 313 в соответствии с пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе назначено проведение внеплановой документарной проверки электронного аукциона N 0112200000821006270.

Тывинским УФАС России в адрес государственного заказчика и подрядчика были направлены уведомления о месте и времени рассмотрения обращения.

Кроме того, информация о дате и времени рассмотрения обращения была размещена в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС).

В силу подпункта "д" пункта 9 Правил заказчику и подрядчику с использованием единой информационной системы автоматически направляется уведомление о размещении информации о проведении внеплановой проверки. Такое уведомление считается надлежащим уведомлением заказчика и подрядчика о месте, дате и времени рассмотрения обращения и проведения проверки.

До рассмотрения обращения в адрес Тывинского УФАС России поступило письменное пояснение ИП "_", согласно которому замечания государственного заказчика устранены в полном объеме, о чем государственный заказчик проинформирован 28.11.2022 года (вх. N 5035 от 28.12.2022 года).

Кроме того, ИП "_" просит рассмотреть обращение Государственного казенного учреждения Республики Тыва "Госстройзаказ" в его отсутствие, в связи с невозможностью явки в указанное время и место.

Рассмотрев обращение и иные материалы дела N 017/06/104-105/2022, Комиссия Тывинского УФАС России приходит к следующему.

Уполномоченным органом - Министерством Республики Тыва по регулированию контрактной системы в сфере закупок в ЕИС 28.12.2021 года размещено извещение о проведении электронного аукциона N 0112200000821006270 на выполнение работ по строительству 2 жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Чадан Дзун-Хемчикского кожууна Республики Тыва (1 лот), начальная (максимальная) цена контракта: 4 683 560 рублей.

По итогам электронного аукциона N 0112200000821006270 08.02.2022 года между государственным заказчиком - Государственного казенного учреждения Республики Тыва "Госстройзаказ" и подрядчиком - ИП "_" заключен государственный контракт N 16-22 на выполнение работ по строительству 2 жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Чадан Дзун-Хемчикского кожууна Республики Тыва (1 лот) на сумму 3 606 340,40 рублей (далее - Контракт).

Частью 8 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В пункте 11.3 Контракта предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны от исполнения Контракта.

Порядок расторжения контракта предусмотрен статьей 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 Закона о контрактной системе, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (часть 14 статьи 95 Закона о контрактной системе).

Следовательно, у поставщика в течение десяти дней с даты надлежащего уведомления о принятом решении есть возможность устранить нарушения условий по контракту и предпринять действия по его исполнению.

Как следует из представленных в материалы дела документов, решение государственного заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта принято 09.12.2022 года и в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе размещено в ЕИС 09.12.2022 года, получено подрядчиком 09.12.2022 года.

Следовательно, датой вступления указанного решения в силу в соответствии с частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе, статьей 191 Гражданского кодекса Российской Федерации, является 20.12.2022 года, то есть день следующей за днем по истечении десятидневного срока размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей.

В силу части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Согласно части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Закона о контрактной системе в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Таким образом, включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков является мерой государственного принуждения, применяемой к лицу, совершившему правонарушение, влекущей возложение на него неблагоприятных последствий (невозможность участвовать в закупках), то есть, включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков является, фактически, мерой юридической ответственности, влекущей за собой негативные последствия - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике (исполнителе, подрядчике), ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие подрыв деловой репутации.

Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств в предусмотренном бюджетным законодательством порядке.

В свою очередь, ни Закон о контрактной системе, ни Правила, не содержат безусловной обязанности федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок включать представленные заказчиком сведения о поставщике (исполнителе, подрядчике) в реестр недобросовестных поставщиков без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения Закона о контрактной системе, а обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному заказчику.

С учетом изложенного следует различать неисполнение контракта, как нарушение гражданско-правовых обязательств в результате обычной хозяйственной деятельности, от нарушений гражданско-правовых обязательств в результате недобросовестного поведения поставщика (подрядчика, исполнителя), злоупотребления им правами.

Как установлено Комиссией Тывинского УФАС России основанием для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 09.12.2022 года является не выполнение подрядчиком своих обязательств по Контракту (выполнение работ по строительству 2 жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Чадан Дзун-Хемчикского кожууна Республики Тыва (1 лот)).

Так, согласно пункту 3.2 Контракта работы должны быть выполнены в соответствии с графиком выполнения работ (приложение N 2), но не позднее 30 августа 2022 года. Начало выполнения работ: с даты заключения Контракта.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Пунктом 1 статьи 715 ГК РФ предусмотрено, что заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

При этом, вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 14 своего постановления от 22.11.2016 года N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны (пункт 3 статьи 307, пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Таким образом, применительно к рассматриваемому случаю, государственный заказчик обязан представить доказательства, подтверждающие факт существенного нарушения подрядчиком условий контракта, полученные соблюдением прав и законных интересов подрядчика, и причинно-следственную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства подрядчиком и принятым решением об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Указанный вывод согласуется правовой позицией Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 5 своего постановления от 24.03.2016 года N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств".

При этом, необходимо отметить, что в полномочия антимонопольного органа не входит обязанность собирать доказательства позиции одной из сторон государственного контракта.

Вместе с тем, как следует из материалов дела N 017/06/104-105/2022, государственным заказчиком в материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие факт существенного нарушения подрядчиком условий Контракта, которые были получены соблюдением прав и законных интересов подрядчика, и причинно-следственную связь между такими доказательствами и принятым решением об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 09.12.2022 года.

В свою очередь, как следует из письменных пояснений ИП "_" и установлено Комиссией Тывинского УФАС России, 28.11.2022 года подрядчиком с использованием функционала ЕИС направлен государственному заказчику акт выполненных работ, по которому государственным заказчиком не принято соответствующее решение (о принятии выполненных работ либо мотивированный отказ).

В соответствии с пунктом 15 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание отсутствие доказательства, подтверждающие факт существенного нарушения ИП "_" условий Контракта, Комиссия Тывинского УФАС России приходит к выводу, что в рассматриваемом случае отсутствует основание для включения в реестр недобросовестных поставщиков ИП "_".

На основании вышеизложенного, Комиссия Тывинского УФАС России, руководствуясь статьями 99, 104 Закона о контрактной системе и Правил,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные Государственным казенным учреждением Республики Тыва "Госстройзаказ" в отношении индивидуального предпринимателя "_" ("_"), в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта от 08.02.2022 года N 16-22, заключенного по итогам электронного аукциона N 0112200000821006270 на выполнение работ по строительству 2 жилых помещений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей в г. Чадан Дзун-Хемчикского кожууна Республики Тыва (1 этап), в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

Председатель Комиссии "_"

Члены Комиссии "_"

"_"

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.