Вопрос: Работница находится в отпуске по уходу за ребенком до трех лет. В период отпуска работница проживает со своим мужем - гражданином Швейцарии в Швейцарии, находится там постоянно на основании вида на жительства. В настоящий момент сотрудница сообщила о своей второй беременности и планах находиться на больничном и в дальнейшем в отпуске по уходу за вторым ребенком. Работница является гражданкой РФ. С ней был заключен трудовой договор на территории РФ. Место работы также находится на территории РФ. В период отпуска по уходу она не выполняет трудовые обязанности на условиях неполного рабочего времени либо на дому. Обязана ли организация оформить данный отпуск? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2019 г.)

Работница находится в отпуске по уходу за ребенком до трех лет. В период отпуска работница проживает со своим мужем - гражданином Швейцарии в Швейцарии, находится там постоянно на основании вида на жительства.

В настоящий момент сотрудница сообщила о своей второй беременности и планах находиться на больничном и в дальнейшем в отпуске по уходу за вторым ребенком. Работница является гражданкой РФ. С ней был заключен трудовой договор на территории РФ. Место работы также находится на территории РФ. В период отпуска по уходу она не выполняет трудовые обязанности на условиях неполного рабочего времени либо на дому.

Обязана ли организация оформить данный отпуск?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

При представлении всех надлежащим образом оформленных документов работодатель обязан предоставить работнице отпуск по беременности и родам и отпуск по уходу за ребенком с выплатой соответствующих пособий.

Обоснование вывода:

Как следует из части первой ст. 13 ТК РФ, федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, содержащие нормы трудового права, действуют только на территории Российской Федерации. Соответственно, если выполнение работы по трудовому договору осуществляется на территории иностранного государства, на такие трудовые отношения по общему правилу российское законодательство не распространяется*(1).

Вместе с тем то обстоятельство, что в период отпуска по уходу за ребенком работница проживает на территории Швейцарии*(2), само по себе не означает, что трудовые отношения в этом случае имеют место на территории указанного иностранного государства.

Как следует из вопроса, трудовой договор между гражданкой РФ и работодателем был заключен именно на территории РФ, место работы также находиться на территории РФ, а значит, на трудовые отношения с такой работницей должны распространяться нормы законодательства РФ.

В силу ст. 255 и 256 ТК РФ женщине предоставляются отпуск по беременности и родам и отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Основанием для предоставления отпуска по беременности и родам и выплаты пособия являются заявление женщины и листок нетрудоспособности (часть первая ст. 255 ТК РФ и ч. 5 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" (далее - Закон N 255-ФЗ)). При этом листок нетрудоспособности должен быть выдан с соблюдением Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н (далее - Порядок).

Отметим, что листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 30 недель беременности единовременно продолжительностью 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов), при многоплодной - в 28 недель (п. 46 Порядка). Листок нетрудоспособности является основанием для назначения соответствующего пособия. При этом, как следует из ч. 5 ст. 13 Закона N 255-ФЗ, только оформленный по правилам, действующим на территории РФ, листок нетрудоспособности может являться основанием для выплаты пособия по беременности и родам.

Если указанный срок беременности наступил в период пребывания женщины за границей и ей был выдан документ, подтверждающий наступление указанного срока, после легализованного перевода*(3) такой документ по решению врачебной комиссии медицинской организации может быть заменен на листок нетрудоспособности российского образца (п. 7 Порядка)*(4). Это правило действует и в отношении права на отпуск по беременности и родам в период пребывания за границей*(5).

Таким образом, если работница представит работодателю соответствующее заявление и листок нетрудоспособности установленного в Российской Федерации образца, в этом случае работодатель обязан предоставить ей отпуск по беременности и родам и выплатить соответствующее пособие.

Необходимо учитывать, что использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс РФ не предусматривает (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних").

Согласно ч. 3 ст. 10 Закона N 255-ФЗ в том случае, если в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет у нее возникает право на отпуск по беременности и родам, она имеет право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

Таким образом, женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, получив листок нетрудоспособности по беременности и родам, вправе выбрать получение пособия по беременности и родам вместо ежемесячного пособия по уходу. Для этого она должна прервать свой отпуск, подав работодателю заявление об этом, а также представить документы на оформление отпуска по беременности и родам и назначение пособия.

По окончании отпуска по беременности и родам работница вправе опять уйти в отпуск по уходу за ребенком.

Как следует из положений части первой ст. 256 ТК РФ, по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. При этом ТК РФ не связывает это право с местом рождения, жительства или гражданством ребенка.

Согласно ч. 1 ст. 13 Закона N 255-ФЗ, пп. "а" п. 45 Порядка лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (в том числе гражданам РФ, работающим по трудовому договору), ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается и выплачивается страхователем по месту работы (службы, иной деятельности) застрахованного лица (за исключением случаев, указанных в частях 3 и 4 ст. 13 Закона N 255-ФЗ).

Перечень документов, необходимых для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, предусмотрен п. 54 Порядка.

Таким образом, при представлении всех надлежащим образом оформленных документов работодатель обязан предоставить работнице отпуск по уходу за ребенком с выплатой соответствующего пособия.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Наумчик Иван

Ответ прошел контроль качества

16 мая 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Отметим, что международным договором РФ может быть предусмотрено иное (ст. 10 ТК РФ) (смотрите, например, ст. 44 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16.09.1996), ст. 44 Договора между Российской Федерацией и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Москва, 25 августа 1998 г.), ст. 26 Договора между Российской Федерацией и Монголией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Улан-Батор, 20.04.1999)).

*(2) Как отмечается в разъяснениях представителей ФСС РФ, законодательство не содержит ограничений в части места осуществления ухода за ребенком, поэтому уход может осуществляться и на территории иностранного государства (смотрите ответ Мурманского регионального отделения ФСС РФ, август 2017 г.).

*(3) Исходя из того, что Россия и Швейцария являются участниками Гаагской конвенции 1961 г., документы, выданные медицинским учреждением указанного иностранного государства, удостоверяются в упрощенном порядке, посредством проставления специального штампа - апостиля. Также к апостилю требуется нотариально заверенный перевод на русский язык (смотрите решение Майкопского городского суда Республики Адыгея от 16.08.2018 по делу N 2-2780/2018).

*(4) Для замены документа, подтверждающего временную нетрудоспособность в период пребывания за границей, на листок нетрудоспособности российского образца работница вправе обратиться в медицинскую организацию лично или через представителя по доверенности (смотрите также ответ регионального отделения ФСС РФ по Республике Калмыкия, июнь 2017 г.).

*(5) Смотрите также ответ начальника отдела правового обеспечения страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством ФСС РФ Т.М. Ильюхиной на Вопрос: Временная нетрудоспособность в связи с беременностью и родами наступила в период пребывания женщины за границей. Каков порядок замены документов, подтверждающих временную нетрудоспособность в связи с беременностью и родами, выданных гражданам в период их пребывания за границей, на листки нетрудоспособности установленного в РФ образца? (журнал "Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, июнь 2015 г.).