Заключение Правового управления Аппарата Государственной Думы Федерального Собрания РФ на проект федерального закона N 720839-7 "О внесении изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации и статью 5 Федерального закона "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", внесенный Правительством Российской Федерации (первое чтение) (не действует)

Заключение Правового управления Аппарата Государственной Думы Федерального Собрания РФ
на проект федерального закона N 720839-7 "О внесении изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации и статью 5 Федерального закона "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации",
внесенный Правительством Российской Федерации
(первое чтение)

Досье на проект федерального закона

Проект федерального закона вносит изменения в главы 1, 3, 3 ³, 5, 8, 12, 13, 14, 14.2, 14.3, 14.5, 21, 22, 23, 25, 25.3, 26.1, 26.2, 26.3, 26.5, 28, 31, 32, 33, 34 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в Федеральный закон от 28 декабря 2010 года N 395-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также дополняет НК РФ главой 20.3 "Взаимосогласительные процедуры в соответствии с международными договорами Российской Федерации по вопросам налогообложения".

Подпункт "б" пункта 4 статьи 1 законопроекта, предлагая новую редакцию подпунктов 1 и 2 пункта 2 статьи 25.8 НК РФ посредством включения слова "только", вводит новый порядок применения пониженных ставок налога на прибыль организаций и налога на добычу полезных ископаемых для налогоплательщиков - участников региональных инвестиционных проектов (далее - налогоплательщик-участник РИП). После внесения изменений пониженные ставки по налогам будут применяться исключительно налогоплательщиками-участниками РИП, которые осуществляют региональный инвестиционный проект на территориях, указанных только в подпункте 1 или только в подпункте 1.1 пункта 1 статьи 25.8 НК РФ.

Пояснительная записка не содержит обоснования для внесения изменений в указанную статью НК РФ. Учитывая порядок вступления в силу подпункта "б" пункта 4 статьи 1 законопроекта (не позднее одного месяца со дня официального опубликования федерального закона), отсутствие переходных положений, а также налоговый период по налогу на прибыль организаций, проектируемая редакция подпунктов 1 и 2 пункта 2 статьи 25.8 НК РФ может привести к проблемам в правоприменительной практике, а также лишению налоговых льгот отдельных налогоплательщиков-участников РИП.

Положение проектируемого абзаца 6 пункта 4 статьи 30 НК РФ, устанавливающее, что передача налоговым органом физическому лицу документов и (или) сведений, составляющих налоговую тайну, через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее-многофункциональный центр) осуществляется с письменного согласия налогоплательщика, требует внесения корреспондирующих изменений в статью 102 НК РФ или корректировки указанного положения, поскольку проектируемая редакция допускает разглашение налоговой тайны. Кроме того, статья 102 НК РФ не содержит положений, регламентирующих хранение, распространение сведений, содержащих налоговую тайну, многофункциональным центром.

Редакция пункта 6 статьи 1 законопроекта, предусматривает, что в случае направления документа налоговым органом через многофункциональный центр датой его получения налогоплательщиком считается день, следующий за днем получения указанного документа многофункциональным центром. Однако не устанавливается обязанность уведомлять физическое лицо о получении многофункциональным центром указанных документов от налогового органа.

В отношении проектируемого пункта 1.2 статьи 88 НК РФ не ясно, почему не предусмотрена возможность уведомления налоговым органом физического лица о необходимости представления соответствующей декларации для проведения камеральной налоговой проверки, поскольку имеющиеся у налогового органа сведения могут содержать недостоверную информацию в отношении доходов, полученных налогоплательщиком от продажи, либо в результате дарения недвижимого имущества.

В предлагаемых дополнениях данной статьи некорректно говорить о разработке и совершенствовании нематериальных активов, а также о праве собственности на них, поскольку в пункте 6 статьи 105.5 НК РФ под нематериальными активами понимаются имущественные права (в том числе интеллектуальные права).

В проектируемой редакции абзаца первого пункта 1 статьи 256 НК РФ следует учесть, что результаты интеллектуальной деятельности не могут являться ни объектами права собственности, ни имуществом.

Глава 20.3 "Взаимосогласительные процедуры в соответствии с международными договорами Российской Федерации по вопросам налогообложения" нуждается в доработке в части определения порядка ее проведения, включая статьи 142.7, 142.9 НК РФ.

Так, в соответствии с пунктом 1 проектируемой статьи 142.7 НК РФ взаимосогласительной процедурой в соответствии с международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения (далее - взаимосогласительная процедура) признается процедура разрешения споров о применении положений международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения. Данная формулировка не согласуется с пунктом 3 статьи 16 Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям в целях противодействия размывания налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (Париж, 24 ноября 2016 года), а также положениями статьи "Взаимосогласительная процедура" международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения, понимающих под взаимосогласительной процедурой разрешение по взаимному согласию любых трудностей или сомнений, возникающих при толковании или применении налогового соглашения.

В соответствии с проектируемым пунктом 5 статьи 142.9 НК РФ в случае непредставления налогоплательщиком в установленный срок документов, сведений и информации Министерство финансов Российской Федерации принимает решение о мотивированном отказе в проведении взаимосогласительной процедуры либо решение о прекращении проведения взаимосогласительной процедуры. Проектируемый пункт 4 статьи 142.9 НК РФ устанавливает, что запрос документов, сведений и иной информации осуществляется до принятия решения о начале проведения взаимосогласительной процедуры (решения о мотивированном отказе в ее проведении). Вышеуказанные нормы нуждаются в согласовании.

Редакция пункта 2 статьи 142.9 НК РФ проекта устанавливает, что истечение сроков сохранности данных бухгалтерского и налогового учета и других документов не является основанием для непредставления налогоплательщиком данных бухгалтерского и налогового учета и документов для целей проведения взаимосогласительной процедуры.

Поскольку непредставление документов является основанием для отказа в проведении взаимосогласительной процедуры (или вынесения решения о прекращении проведения взаимосогласительной процедуры), а положения подпункта 8 пункта 1 статьи 23 НК РФ и статьи 29 Федерального закона от 06 декабря 2011 года N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" содержат конкретные сроки хранения документов, то указанная проектируемая норма может привести к необоснованным отказам в проведении взаимосогласительной процедуры.

В предлагаемом новом абзаце подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ требуется уточнить формулировку "положения настоящего абзаца применяются также к правопреемнику (правопреемникам) в случае присоединения одного юридического лица к другому юридическому лицу (юридическим лицам)...", поскольку присоединение к нескольким юридическим лицам гражданским законодательством не предусмотрено (см. абзац второй пункта 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Формулировка проектируемого подпункта 4 пункта 3 статьи 217.1 НК РФ "доля в указанном имуществе является единственным жилым помещением" нуждается в доработке, поскольку для проживания используется жилое помещение, а не доля в праве собственности на это жилое помещение. Кроме того, в соответствии с частью 1 статьи 16 Жилищного кодекса Российской Федерации жилым помещением признаются жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры, комната, а не "доля в указанном имуществе".

В отношении проектируемых изменений в главу 25.3 НК РФ отмечаем, что формулировка "ограничения (обременения) этого права" подлежит замене на "ограничения этого права и обременений этого имущества" в соответствующих пунктах статей 333.33, 333.35, 333.40 НК РФ.

В отношении глав 26.3 и 26.5 НК РФ в редакции законопроекта, необходимо отметить следующее.

Не ясно как соотносятся проектируемые положения подпункта 1 пункта 3 статьи 346.43 НК РФ с положениями подпункта 38 пункта 2 статьи 343.43 НК РФ, согласно которому патентная система налогообложения применяется в отношении фармацевтической деятельности. Исключение в целях главы 26.5 НК РФ из понятия "розничной торговли" реализации лекарственных препаратов, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации, в том числе контрольными (идентификационными) знаками в соответствии с Федеральным законом от 12 апреля 2010 года N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" (далее - Федеральный закон N 61-ФЗ), не согласуется с понятием "фармацевтическая деятельность", установленном Федеральным законом N 61-ФЗ, под которым понимается деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов (пункт 33 статьи 4 Федерального закона N 61-ФЗ).

Кроме того, используемое в подпункте "б" пункта 44 статьи 2 законопроекта понятие "в том числе контрольными (идентификационными) знаками" нуждается в согласовании с Федеральным законом N 61-ФЗ, в котором данное понятие отсутствует.

Учитывая, что пояснительная записка не содержит обоснования в отношении внесения изменений в главы 26.3 и 26.5 НК РФ, отмечаем, что при принятии законопроекта значительная часть налогоплательщиков утратит право на применение ЕНВД и ПСН, что может привести к отрицательным последствиям налогового характера (переход на общую систему налогообложения), не налогового характера (замена кассовых аппаратов согласно пункту 1 статьи 4.1 и пункту 1 статьи 4.7 Федерального закона от 22 мая 2003 года N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации") и потенциальному прекращению деятельности.

Термин "наемные работники" (подпункт "г" пункта 44 статьи 2 законопроекта) в трудовом законодательстве отсутствует. В целях НК РФ указанный термин также не определен.

Обращаем внимание, что на рассмотрении Государственной Думы находится законопроект N 682417-7 "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" (далее проект N 682417-7), приводящий положения НК РФ в соответствие с Федеральным законом от 29 июля 2017 года N 217-ФЗ "О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации". Пункты 36, 39, 44 статьи 2 рассматриваемого законопроекта дублируют нормы проекта N 682417-7.

Положения законопроекта (например, пункт 49 статьи 2) должны быть синхронизированы по содержанию и сроку вступления в силу с Федеральным законом от 15 апреля 2019 года N 63-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 9 Федерального закона "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" (в части не вступивших в силу положений).

Статью 4 законопроекта необходимо привести в соответствие со статьей 5 НК РФ.

Замечания юридико-технического, лингвистического характера, а также замечания в отношении некорректных отсылочных норм переданы в Комитет Государственной Думы по бюджету и налогам в рабочем порядке.

Начальник управления

Е.В. Горбачева