Обратная отсылка в международном частном праве: российское законодательство (Н.И. Марышева, журнал "Журнал российского права", N 11, ноябрь 2018 г.)

Марышева Н.И. Обратная отсылка в международном частном праве: российское законодательство

Н.И. Марышева - главный научный сотрудник отдела международного частного права Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, доктор юридических наук, заслуженный деятель науки Российской Федерации

В статье исследуется проблема обратной отсылки (renvoi) как института международного частного права, ограничивающего в известных пределах действие отечественных коллизионных норм. Проблема возникает в связи с необходимостью решения вопроса о применении или неприменении российского права в случае, когда российская коллизионная норма предписывает применение иностранного права, а это иностранное право (его коллизионная норма) указывает на применение российского права, т.е. отсылает обратно. Возможна отсылка иностранной коллизионной нормы и к праву третьего государства.

Цель исследования - анализ положений российского законодательства относительно обратной отсылки в сопоставлении с регулированием в законодательстве иностранных государств, а также в ранее действовавшем отечественном праве.

Автор приходит к выводу, что непринятие в российском законодательстве обратной отсылки с допущением в виде исключения принятия ее в случае, когда речь идет о применении права, определяющего правовое положение физического лица (ст. 1190 ГК РФ), соответствует мировой практике. Хотя сложность вопроса об обратной отсылке и различия в подходах к его решению в доктрине вызывают различия в законодательстве и практике отдельных стран, законодатели все чаще находят компромиссное решение, сопровождая основное правило изъятиями для отдельных категорий дел. Пункт 2 ст. 1190 ГК РФ не содержит категорического требования принять обратную отсылку, что дает суду возможность определить по своему усмотрению правовой режим, более тесно связанный с рассматриваемым отношением и позволяющий учесть интересы "слабой" стороны.

Автор приходит к выводу, что исключение из п. 2 ст. 1190 ГК РФ перечня конкретных статей данного Кодекса, на которые распространяется действие этого пункта, не меняет существа регулирования, но позволяет применять обратную отсылку и за пределами действия упомянутых статей, в частности (по аналогии) в сфере семейного права (например, к брачной дееспособности). Принятие обратной отсылки не исключается и в других, кроме оговоренных в п. 2 ст. 1190 ГК РФ, случаях, если это предусмотрено в специальных законодательных актах или международных договорах Российской Федерации.

Ключевые слова: обратная отсылка, применимое право, иностранное право, коллизионная норма, правовое положение физического лица, семейные отношения с участием иностранцев.

Marysheva N.I. The Renvoi in Private International Law: The Russian Legislation

N.I. Marysheva - chief research fellow of the Department of private international law of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, doctor of legal sciences, honored scientist of the Russian Federation

The article investigates the problem of the renvoi as an institution of private international law that limits the effect of domestic conflict-of-laws rules within certain limits. The problem arises in connection with the need to address the issue of the application or non-application of Russian law in the case where the Russian conflict of laws rule prescribes the application of foreign law, and this foreign law (its conflict of laws rule) indicates the application of Russian law, i.e. sends back. It is possible to refer a foreign conflict-of-laws rule to the law of a third state.

The purpose of the study is to analyze the provisions of the Russian legislation on the renvoi in comparison with the regulation in the legislation of a foreign state, as well as in the previously existing domestic law.

The author comes to the conclusion that the non-acceptance of the renvoi in the Russian legislation with the assumption of its acceptance as an exception when it comes to the application of the law determining the legal status of an individual (article 1190 of the Civil Code) corresponds to world practice. Although the complexity of the issue of the renvoi and differences in approaches to its solution in doctrine give rise to differences in the legislation and practice of individual countries, legislators more often find a compromise solution, accompanying the basic rule with exceptions for certain categories of cases. Attention is drawn to the fact that the law (paragraph 2 of art. 1190 of the Civil Code) does not contain a categorical requirement to accept the renvoi, which gives the court the opportunity to determine at its discretion the legal regime more closely related to the attitude in question and more favorable to the person, allows to take into account the interests of the "weak" party.

Assessing the significance of the changes made to article 1190 of the Civil Code by the Federal law of September 30, 2013 No. 260-FZ, the author concludes that the exclusion from paragraph 2 of this article the list of specific articles of the civil code, that are subject to this paragraph, does not change the substance of the regulation, but allows to apply the renvoi outside the scope of these articles, in particular (by analogy) in the field of family law (for example, to marital capacity). Acceptance of the renvoi is not excluded in other cases, except provided in paragraph 2 of article 1190 of the Civil Code, if it is stipulated in special legislative acts or in international treaties of the Russian Federation.

Keywords: the renvoi, choice of law, foreign law, the conflicts rule, the legal status of individuals, family relations involving foreigners.

Обратная отсылка в международном частном праве: российское законодательство

Автор

Н.И. Марышева - главный научный сотрудник отдела международного частного права Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, доктор юридических наук, заслуженный деятель науки Российской Федерации

"Журнал российского права", 2018, N 11