Отсутствие прав на использование доменного имени, по которому находится сайт компании (В.В. Никитин, журнал "Налог на прибыль: учет доходов и расходов", N 11, ноябрь 2017 г.)

Отсутствие прав на использование доменного имени, по которому находится сайт компании

В.В. Никитин,

аудитор КГ "Аюдар"

Журнал "Налог на прибыль: учет доходов и расходов", N 11, ноябрь 2017 г., с. 49-52.

Для компании разрабатывался сайт с января по апрель 2017 года. В договоре на создание сайта было указано, что разработчик создает сайт по адресу в Интернете www.ааа.

В апреле 2017 года стороны подписали акт приемки выполненных работ на общую сумму 150 000 руб., по которому заказчику перешли исключительные права на сайт.

В этом же месяце сайт был введен в эксплуатацию, а также включен в состав амортизируемого имущества, и с мая 2017 года по НМА стали начислять амортизацию.

Правомерны ли действия компании по учету расходов на сайт, если доменное имя www.aaa находится с сентября 2016 года по август 2018 года в пользовании сотрудника - системного администратора компании, а компания не заключала с ним договор пользования доменным именем, выявила данный факт только в первых числах ноября 2017 года?

При отрицательном ответе на данный вопрос, если компания в ноябре 2017 года заключит с сотрудником договор пользования доменным именем www.aaa, вправе ли она будет после этого включить сайт в состав амортизируемого имущества и начислять по нему амортизацию?

Правовые нормы

Обратимся к понятиям, данным в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации".

Сайт в сети "Интернет" - это совокупность программ для ЭВМ и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет" (п. 13).

Владелец сайта в сети "Интернет" - это лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети "Интернет", в том числе порядок размещения информации на таком сайте (п. 17).

Доменное имя - это обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети "Интернет" в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети "Интернет" (п. 15).

Согласно ст. 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).

Таким образом, исключительные права на сайт (как на совокупность программ для ЭВМ и иной информации) не подлежат обязательной регистрации.

Налогообложение

Амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено гл. 25 НК РФ), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 100 000 руб. (п. 1 ст. 256 НК РФ).

Пункт 3 ст. 257 НК РФ: для признания нематериального актива необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).

К НМА относится, в частности, исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных (п. 3 ст. 257 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ расходы подлежат учету, если они обоснованны, документально подтверждены, не поименованы в ст. 270 НК РФ, а также понесены в рамках деятельности, направленной на получение доходов.

С учетом вышеприведенных норм для целей налогообложения нужно исходить из того, что в рассматриваемой ситуации заказчик:

- фактически понес расходы на разработку сайта;

- получил от разработчика результат работ - сайт;

- имеет исключительные права на сайт;

- использует сайт в предпринимательской деятельности.

В то же время есть два важных момента, которые необходимо учитывать.

1. Сайт разрабатывался разработчиком по адресу в сети "Интернет" www.aaa, право пользования которым у компании-заказчика не было. В связи с этим возникает вопрос о том, могут ли расходы на разработку сайта признаваться обоснованными.

С одной стороны, сайт по указанному доменному имени нельзя было разрабатывать. С другой стороны, сам по себе сайт мог быть создан по любому иному доменному имени или по ip-адресу, который компании-заказчику был предоставлен провайдером сети "Интернет". А уже после завершения работ по созданию сайта этот сайт мог действовать по любому доменному имени, право пользования которым зарегистрировано за компанией. То есть, по сути, разработка сайта мало связана с конкретным доменным именем.

В то же время в договоре на разработку сайта прямо указано, что он разрабатывается по адресу в сети "Интернет" www.aaa. А права пользования этим доменным именем у компании не было.

По подобной ситуации нет официальных разъяснений контролирующих органов, а также мнения судов.

В результате возникает риск того, что налоговая инспекция может посчитать все расходы на разработку сайта необоснованными, поскольку разработка сайта велась по доменному имени, которым компания-заказчик не вправе была пользоваться.

Компания-заказчик избежала бы этого риска, если бы на стадии заключения договора разработки сайта совершила бы одно из следующих действий:

- заключила бы с сотрудником, в пользовании которого находится доменное имя www.aaa, договор на пользование этим доменным именем;

- получила в пользование иное доменное имя и прописала в допсоглашении к договору на создание сайта, что сайт создается по этому доменному имени;

- заключила бы дополнительное соглашение к договору разработки сайта о том, что сайт разрабатывался по ip-адресу, предоставленному компании-заказчику провайдером сети "Интернет".

2. Сайт при вводе его в эксплуатацию и отнесении к амортизируемому имуществу (апрель 2017 года) находился по адресу в сети "Интернет" www.aaa, право пользования которым компания не имела. Соответственно, компания не вправе была вводить в эксплуатацию сайт, а также использовать его.

Поэтому, по нашему мнению, компания была не вправе:

- относить сайт к амортизируемому имуществу;

- начислять по нему амортизацию.

В результате база по налогу на прибыль оказалась завышена на сумму амортизации.

Компания избежала бы этого, если бы своевременно заключила с сотрудником, в пользовании которого находится доменное имя www.aaa, договор на пользование этим доменным именем.

После заключения в ноябре 2017 года договора пользования доменным именем с сотрудником компании, по нашему мнению, компания будет вправе в ноябре 2017 года принять сайт к учету в качестве амортизируемого имущества и начать начислять по нему амортизацию с декабря 2017 года.

Отметим, что в ноябре 2017 года, выявив, что сайт компании размещен по доменному имени, право пользования которым имеет сотрудник компании, а сама компания с ним ранее не заключала договор пользования этим доменным именем, компания не вправе будет заключить с сотрудником договор пользования этим доменным именем задним числом, то есть от января 2017 года. Причина - в назначении для нового пользователя новых адресов DNS для домена, а также в том, что данный договор должен пройти регистрацию у специальной компании - регистратора доменных имен.