Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 27 января 2017 г. N 44-422/17 (ключевые темы: банковская гарантия - обеспечение исполнения контракта - участники закупок - электронный аукцион - начальная (максимальная) цена контракта)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 27 января 2017 г. N 44-422/17

Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по контролю в сфере размещения закупок (далее - Комиссия УФАС) в составе:

в присутствии представителей:

Администрации Губернатора Санкт-Петербурга (далее - Заказчик):

ООО "Дестра Технолоджис" (далее - Заявитель):

рассмотрев жалобу заявителя (вх. N 1488-ЭП/17 от 20.01.2017) на действия Заказчика при определении подрядчика путем проведения электронного аукциона на поставку рентгенотелевизионных установок для обеспечения нужд Санкт-Петербурга (извещение N 0172200004416000274) (далее - аукцион), а также в результате проведения внеплановой проверки на основании п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

Извещение о проведении электронного аукциона размещено 02.12.2016 на Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru, номер извещения 0172200004416000274. Начальная (максимальная) цена контракта 5 456 500,00 руб.

Заявитель обжалует действия Заказчика, выразившиеся, по его мнению, в необоснованном признании победителя аукциона - ООО "Дестра Технолоджис" - уклонившимся от подписания контракта.

Заказчик считает доводы жалобы необоснованными.

Комиссия УФАС, рассмотрев жалобу, пришла к следующим выводам.

Согласно сведениям протокола подведения итогов электронного аукциона от 27.12.2016 г. N 1/145 победителем электронного аукциона признан участник закупки, подавший заявку с номером 2 - ООО "Дестра Технолоджис".

В соответствии с ч. 2 ст. 70 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в ч. 8 ст. 69 Закона о контрактной системе протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

В соответствии с ч. 3 ст. 70 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица.

В силу ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

В соответствии с ч. 6 ст. 96 Закона о контрактной системе в случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений ст. 37 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 2 ст. 37 Закона о контрактной системе, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении аукциона, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

Проект контракта размещен заказчиком на электронной площадке ЗАО "Сбербанк - Автоматизированная система торгов" и в единой информационной системе 09.01.2017.

Согласно ч. 3 ст. 70 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица. В случае, если при проведении такого аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель такого аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с ч. 1 ст. 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные ч. 2 ст. 37 настоящего Федерального закона.

11.01.2017 проект контракта подписан усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени Общества с ограниченной ответственностью "Дестра Технолоджис" на электронной площадке Закрытого акционерного общества "Сбербанк - Автоматизированная система торгов", одновременно представлена банковская гарантия на сумму 409 237 (четыреста девять тысяч двести тридцать семь) рублей 50 (пятьдесят) копеек N БГ 363104829-2016, выданная 10.01.2017 акционерным обществом К2 Банк, внесенная в реестр банковских гарантий записью N 0BQ27830002078170001 (далее - гарантия).

В соответствии с ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных ч. 13 ст. 44 Закона о контрактной системе случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со ст. 96 Закона о контрактной системе;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований ст.ст. 44 и 96 Закона о контрактной системе;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

Согласно ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии Заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч.ч. 2 и 3 ст. 45 Закона о контрактной системе;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

В соответствии с абзацем вторым пункта "а" Дополнительных требований к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013 N 1005 (далее - Требования), в банковской гарантии обязательно должно быть закреплено "право заказчика представлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части по банковской гарантии в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией". В соответствии с частью II документации об аукционе гарантия должна содержать следующие условия исполнения гарантом своих обязательств:

а) если принципал не выполнил предусмотренные контрактом обязательства при поставке товара;

б) если принципал нарушил установленные заказчиком сроки устранения обнаруженных

им недостатков в поставленных товарах;

в) если принципал поставил некачественный товар, предусмотренный контрактом.

Перечисленные нарушения принципалом контракта могут повлечь право бенефициара требовать уплаты денежной суммы в рамках возмещения убытков, уплаты неустойки и проч.

Вместе с тем пункт 1 гарантии содержит условие об обязательстве гаранта возместить бенефициару в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) контракта исключительно убытки (в части непокрытой неустойкой), что не соответствует вышеперечисленным требованиям закона и документации об аукционе. Из смысла положений ст.ст. 393, 394 Гражданского Кодекса Российской Федерации, убытки и неустойка представляют собой разные виды ответственности за нарушение обязательства.

Обязанность оплатить неустойки, как прямо следует из текста гарантии, у гаранта отсутствует.

Условие абзаца 5 пункта 9 гарантии (о прекращении обязательств Гаранта перед Бенефициаром по гарантии в связи с прекращением действия контракта в силу его досрочного расторжения или иного прекращения обязательств сторон контракта по иным обстоятельствам) не соответствует положениям ст. 378 Гражданского Кодекса Российской Федерации и п. 5 ч. 2 ст. 45 и ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе. Указанное условие исключает обязанность гаранта оплатить сумму банковской гарантии, в случае, например, прекращения действия контракта при одностороннем отказе от исполнения контракта одной из сторон.

В связи с несоответствием гарантии условиям, указанным в ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе, а также несоответствием гарантии требованиям, содержащимся в извещении об аукционе, документации об аукционе, 16.01.2017 Администрация Губернатора Санкт-Петербурга отказала в принятии банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения исполнения контракта в соответствии с п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе.

Решение заказчика об отказе в принятии банковской гарантии направлено участнику закупки в письменной форме почтовым отправлением с уведомлением о вручении в соответствии с требованиями ч. 7 ст. 45 Закона о контрактной системе о контрактной системе, а также размещено в реестре банковских гарантий.

Согласно ч. 5 ст. 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

На 16.01.2016 Обществом с ограниченной ответственностью "Дестра Технолоджис" не представлен документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями закона.

При перечисленных обстоятельствах заказчиком на основании ч. 5 ст. 96 Закона о контрактной системе правомерно принято решение N20-26-21/17-0-0 от 16.01.2017 о призвании заявителя уклонившимся от заключения контракта, следовательно, доводы жалобы не находят своего подтверждения

Комиссия УФАС, руководствуясь ст. 37, 45, 70, 96, 99, 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом,

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО "Дестра Технолоджис" необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня принятия.