Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 13 февраля 2017 г. N 44-551/17 (ключевые темы: товарный знак - аукционная комиссия - участники закупок - аукцион - антимонопольный орган)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 13 февраля 2017 г. N 44-551/17

Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по контролю закупок (далее - Комиссия УФАС) в составе:

в присутствии представителей:

СПб ГБУЗ "Клиническая инфекционная больница им. С.П. Боткина" (далее - Заказчик): по доверенности;

ООО "Невская" фабрика - прачечная" (далее - Заявитель),

рассмотрев жалобу Заявителя (вх. N 2750/17 от 06.02.2017) на действия аукционной комиссии Заказчика при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по стирке, обработке, дезинфекционной камерной обработке и дезинфекции одежды инфекционных больных, белья, матрацев, одеял, подушек для нужд СПб ГБУЗ "Клиническая инфекционная больница им. С.П. Боткина" (далее - аукцион), а также в результате проведения внеплановой проверки на основании п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

Извещение о проведении аукциона размещено 12.01.2017 на официальном сайте единой информационной системы www.zakupki.gov.ru, номер извещения N 0372200168116000324. Начальная (максимальная) цена контракта - 19 473 593,00 рублей.

В жалобе Заявитель указывает на неправомерные действия аукционной комиссии Заказчика, нарушающие, по мнению Заявителя, требования Закона о контрактной системе по основаниям, изложенным в жалобе.

Заказчик считает жалобу необоснованной.

В соответствии с ч. 4 ст. 67 Закона о контрактной системе участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае:

1) непредоставления информации, предусмотренной ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, или предоставления недостоверной информации;

2) несоответствия информации, предусмотренной ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, требованиям документации о таком аукционе.

В соответствии с ч. 5 ст. 67 Закона о контрактной системе отказ в допуске к участию в аукционе по основаниям, не предусмотренным ч. 4 ст. 67 Закона о контрактной системе, не допускается.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 03.02.2017 первой части заявки Заявителя (порядковый номер 4) отказано в допуске к участию в аукционе по следующим основаниям:

"В заявке предоставлены показатели к товару, не соответствующие паспорту производителя изделия, что не позволяет объективно определить эквивалентность товара ( не конкретные сведения об объекте закупки):

В п. 4 заявки "Средство для стирки цветного белья" указано "Физические и химические характеристики: общие признаки: по форме порошок; цвет белый; запах характерный", в паспорте указано "Физическое состояние Гранулированный порошок от белого до светло-желтого цвета включениями зеленого, красного, голубого, фиолетового цветов с запахом применяемой отдушки", в заявке указано "pH-уровень при 20 градусах Цельсия 11,0 единиц", в паспорте указано "pH 9,0 - 11,5" Ссылка на паспорт изделия на сайте производителя: https://www.pgprof.ru/_assets/media/msds/ПБ СМС Arielбезфосф. (до 21.06.21)-1.pdf

В п. 9 заявки указано "pH 2,5; Физические и химические свойства: цвет бесцветный" в паспорте указано "Цвет - Изделие окрашено, pH 2-3", в заявке указано "Точка кипения 100 градусов по Цельсию", в паспорте "Температура кипения > 95 °C" Ссылка на паспорт изделия на сайте производителя: https://www.pgprof.ru/_assets/media/msds/sds-pg-pa00194356-hdl-pgp-h315-h 319-ru-en-additive-n-40.pdf

В п. 12 заявки указано "в смесь входит карбонат натрия в диапазоне нижняя граница 10 процентов, верхняя граница 25 процентов", в паспорте указано "-сода кальцинированная техническая (натрий карбонат ) - Массовая доля до 30 %". Ссылка на паспорт изделия на сайте производителя: https://www.pgprof.ru/_assets/media/msds/пб-смс-ariel-безфосф-до-210621.p df В п. 13 заявки указано "Гель-концентрат для стирки детских вещей" на сайте производителя "Базовое жидкое моющее средство ArielDelta от P&G Professional", в заявке указано "В смесь входят: АПАВ 5-15 %; НПАВ 5-15 %; поликарбоксилат энзимы динатриевая соль этилендиаминтетрауксусной кислоты; консервант; парфюмерная композиция; пятновыводитель; гидротоп; протеины хлопка; экстракт розы; экстракт календулы; экстракт алоэ веры; цитрат натрия; вода.", в паспорте указано "5-15% анионных поверхностно-активных веществ, неионные поверхностно-активные вещества, мыло; <5% фосфонатов; ферменты, оптические отбеливатели, отдушки, бутилфенилметилпропиональ, гераниол.".

В п.13 заявки указано "ArielProfessionalSystemDelta", в паспорте "Ариель, профессиональная система Дельта(ArielProfessionalSystemDelta)", нарушение п. 3.2. Раздела 3 документации, предоставление информации на иностранном языке без предоставления перевода на русский. Ссылка на паспорт изделия на сайте производителя: https://www.pgprof.ru/_assets/media/msds/sds-pgp-hdl-r41-rm-en-ariel-prof essional-system-delta-ru.pdf Основание для отклонения - п. 1) ч. 4 ст. 67 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ, в связи с непредоставлением информации, которые предусмотрены частью 3 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ и несоответствием информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ, требованиям документации о таком аукционе".

В соответствии с пп. б) п. 3 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе при заключении контракта на оказании услуг должна содержать: согласие, предусмотренное п. 2 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

В соответствии с ч. 1 ст. 67 Закона о контрактной системе аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

Как установлено в результате анализа заявки Заявителя в ходе заседания Комиссии УФАС, к товару по позиции 9 "Нейтрализатор жесткости воды" представлено конкретное значение "Цвет бесцветный" а так же представлен товарный знак "Ariel Professional System Additive N4.0", Чехия.

Вместе с тем, согласно п. 9.1. Раздела 9 "Физические и механические свойства" Паспорта безопасности материала в соответствии с Регламентом ЕС N 1907/2006 от 27.02.2015 на профессиональную добавку Ариель (P&G Professional Ariel Additive) N4.0, представленного Заказчиком в ходе заседания Комиссии УФАС, характеристика "Цвет" имеет значение "Окрашено", что не соответствует представленным значениям Заявителя.

В соответствии с ч. 2 ст. 70 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в ч. 8 ст. 69 Закона о контрактной системе протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 94 Закона о контактной системе исполнение контракта включает в себя приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (далее - отдельный этап исполнения контракта), предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с Законом о контрактной системе экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта.

В соответствии с ч. 3 ст. 94 Закона о контрактной системе для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт.

Таким образом, заключение контракта с участником закупки, первая часть заявки которого не соответствует требованиям документации о закупке (в том числе, инструкции по заполнению первой части заявки на участие в аукционе) не позволяет осуществить приемку поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе.

Исходя из изложенного, в случае установления аукционной комиссией Заказчика хотя бы одного основания для отказа в допуске к участию в аукционе в связи с несоответствием первой части заявки участника закупки требованиям документации о закупке, а также в случае признания Комиссией УФАС такого основания законным и обоснованным, правовая оценка остальных оснований для отказа в допуске к участию в аукционе, указанных в протоколе рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе, Комиссией УФАС не проводится.

Аукционная комиссия Заказчика устанавливает соответствие первой части заявки участника закупки требованиям документации о закупке. В случае, если первая часть заявки на участие в аукционе не соответствует документации о закупке, аукционная комиссия Заказчика не вправе допустить к участию в аукционе заявку, несоответствующую положениям документации о закупке.

Следовательно, жалоба признана необоснованной.

В результате проведения внеплановой проверки установлено следующее.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 64 документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 закона и инструкцию по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В соответствии с ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с пп. б) п. 3 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в электронном аукционе при заключении контракта на оказание услуг должна содержать: согласие, предусмотренное п. 2 ч. 3 ст. 66 Закона о контрактной системе, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

В соответствии с ч. 6 ст. 66 Закона о контрактной системе требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных ч.ч. 3 и 5 ст. 66 Закона о контрактной системе документов и информации, не допускается.

Заказчиком, в п. 13 Части II "Информационная карта" документации о закупке установлено следующее условие:

"Для товаров, государственные стандарты на которые в разделе "маркировка" содержат требования об обязательном наличии товарного знака, участник закупки в первой части заявки обязан указать товарный знак предлагаемого им товара, наряду с наименованием страны происхождения товара".

Таким образом, Заказчиком в документации о закупке установлено императивное требование об указании в составе первой части заявки товарного знака предприятия изготовителя.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона о контрактной системе и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ч. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать Закону о контрактной системе.

В соответствии с п. 1 ст. 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

В соответствии со ст. 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Таким образом, отсутствие регистрации товарного знака в установленном законодательством порядке свидетельствует об отсутствии его правовой защиты как средства индивидуализации.

В соответствии с п. 3 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Исходя из вышеуказанной нормы, гражданское законодательство допускает использование незарегистрированных обозначений в отношении товаров при условии, что такие обозначения не создают вероятность смешения с зарегистрированным товарным знаком, что также подтверждает отсутствие законодательно установленной обязанности регистрации товарного знака.

Комиссия УФАС установила, что действующим законодательством Российской Федерации не установлена обязанность юридического лица или индивидуального предпринимателя осуществлять действия, направленные на регистрацию товарного знака (средства индивидуализации).

Таким образом, установление требования о безусловном наличии товарного знака не соответствует требованиям Закона о контрактной системе.

В действиях Заказчика выявлено нарушение ч. 6 ст. 66 Закона о контрактной системе.

Выявленные в действиях Заказчика нарушения являются существенными, что дало основания для выдачи обязательного для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства о контрактной системе путем внесения изменений в документацию о закупке.

Комиссия УФАС, руководствуясь ст. 33, 34, 66, 67, 70, 94, 99, 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО "Невская" фабрика-прачечная" необоснованной.

2. Признать в действиях Заказчика нарушение ч. 6 ст. 66 Закона о контрактной системе.

3. Выдать Заказчику, его аукционной комиссии и оператору электронной площадки обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении должностного лица Заказчика.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня принятия.