Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области от 22 января 2014 г. N 12 (ключевые темы: банковская гарантия - аукцион в электронной форме - обеспечение исполнения - антимонопольный орган - гражданско-правовой договор)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области от 22 января 2014 г. N 12

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия Тюменского УФАС России) в составе:

председателя Комиссии Тюменского УФАС России, ВрИО руководителя управления - Поткиной И.В.,

членов Комиссии Тюменского УФАС России:

заместителя начальника Верзуна Ю.Д.,

ведущего специалиста-эксперта Левуса З.И.,

с участием:

- представителя управления государственных закупок Тюменской области (далее также - уполномоченный орган) Шиковой И.А. (по доверенности N001 от 09.01.2014);

- представителя ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" (далее также - заказчик) Шпургаловой А.А. (по доверенности N622 от 27.12.2013);

- представителя ООО ТД "Радуга" (далее - заявитель) Чащихиной Е.М. (по доверенности б/н от 20.01.2014),

рассмотрев жалобу ООО ТД "Радуга" на действия ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" при проведении открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 (далее также - аукцион)

УСТАНОВИЛА:

В Тюменское УФАС России 15.01.2014 поступила жалоба заявителя на действия заказчика при проведении аукциона.

Как считает заявитель, заказчик в нарушение законодательства о размещении заказов отказывается от заключения гражданско-правового договора с победителем аукциона в соответствии с законодательством о размещении заказов. Заявитель просит рассмотреть жалобу по существу.

Тюменским УФАС России жалоба признана соответствующей требованиям, предусмотренным ст.57 и ст.58 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее также - Закон о размещении заказов), ст. 105 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) и принята к рассмотрению.

В соответствии со статьей 60 Закона о размещении заказов, ст. 106 Закон о контрактной системе Тюменским УФАС России 16.01.2014 информация о рассмотрении жалобы заявителя была размещена на официальном сайте, а также направлены заказчику, уполномоченному органу и заявителю уведомления о получении жалобы, о существе жалобы, а также месте и времени рассмотрения жалобы.

В соответствии с ч.1 ст. 112, ч. 15 ст. 99 Закона о контрактной системе, ч.5 статьи 17 Закона о размещении заказов, на основании приказа Тюменского УФАС России от 16.01.2013 г. N 14, комиссией Тюменского УФАС России по контролю в сфере закупок проводится внеплановая проверка действий заказчика, уполномоченного органа при проведении открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448.

В соответствии с ч. 4 ст. 60 Закона о размещении заказов, ч.7 ст. 106 Закона о контрактной системе заказчику, уполномоченному органу было направлено требование о приостановлении размещения государственного заказа по открытому аукциону в электронной форме до рассмотрения жалобы Тюменским УФАС России по существу.

Тюменским УФАС России заказчику, уполномоченному органу было направлено требование о предоставлении всех необходимых документов и материалов по проведению аукциона.

Представителем заказчика 22.01.2014 на рассмотрение жалобы представлены копии и оригиналы документов по проведению открытого аукциона, а также письменные возражения на жалобу заявителя (Nб/н от 22.11.2013). Согласно представленным возражениям, представленная ООО ТД "Радуга" банковская гарантия NБГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 не соответствует требованиям документации об аукционе, законодательству о размещении заказов. В связи с отсутствием надлежащего обеспечения исполнения договора, ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" отказалось от заключения гражданско-правового договора.

Представитель уполномоченного органа на рассмотрение жалобы представил возражения на жалобу заявителя (N0100 от 21.01.2014), в которых поддержал позицию заказчика.

Исследовав материалы дела, Комиссия Тюменского УФАС России пришла к следующим выводам.

1. Уполномоченным органом в лице управления государственных закупок Тюменской области извещением N0167200003413008448 от 25.11.2013 на официальном сайте РФ размещения заказов в сети Интернет www.zakupki.gov.ru объявлен открытый аукцион в электронной форме N0167200003413008448.

Предметом открытого аукциона является поставка будесонида для нужд ГБУЗ ТО "ОКБ N2".

В соответствии с протоколом подведения итогов аукциона N0167200003413008448-3 от 20.12.2013 победителем открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 признано ООО ТД "Радуга".

В соответствии с п.11 ч.3 ст. 41.6 Закона о размещении заказов заказчик, уполномоченный орган вправе определить обязательства по договору, которые должны быть обеспечены.

В соответствии с ч.11 ст. 41.12 Закона о размещении заказов, участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается договор, признается уклонившимся от заключения договора в случае, если такой участник открытого аукциона в срок, предусмотренный частями 4, 4.4 и 4.6 настоящей статьи, не направил оператору электронной площадки подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, проект договора или протокол разногласий в случаях, предусмотренных настоящей статьей, либо не направил подписанный электронной цифровой подписью указанного лица проект договора по истечении тринадцати дней со дня размещения на электронной площадке указанного в части 8 статьи 41.11 Закона о размещении заказов протокола в случае, предусмотренном частью 4.4 настоящей статьи, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения договора при условии, что заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения договора.

Разделом 3 документации об аукционе в электронной форме N0167200003413008448 установлено обеспечение исполнения договора в размере 30% от начальной (максимальной) цены договора, требования к обеспечению исполнения договора.

В соответствии с п.3.1 раздела 3 документации об аукционе в электронной форме N0167200003413008448 безотзывная банковская гарантия должна соответствовать требованиям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, а также иным законодательством Российской Федерации. В безотзывной банковской гарантии в обязательном порядке должна быть указана сумма, (в размере не менее суммы, установленной в настоящей документации), в пределах которой банк гарантирует исполнение обязательств по договору. Безотзывная банковская гарантия должна содержать указание на договор, исполнение которого она обеспечивает, путем указания на стороны договора, название предмета договора и ссылки на протокол аукциона как основание заключения договора. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок исполнения договора не менее чем на один месяц. Безотзывная банковская гарантия должна содержать указание на согласие банка с тем, что изменения и дополнения, внесенные в договор, не освобождают его от обязательств по соответствующей банковской гарантии.

В соответствии с ч.19. ст.41.12 Закона о размещении заказов в случае, если заказчиком установлено требование обеспечения исполнения договора, договор заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается договор, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения договора, установленном документацией об открытом аукционе в электронной форме.

25.12.2013, проект договора по итогам открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 заказчиком для его подписания ООО ТД "Радуга" был направлен оператору электронной площадки в установленный ч.2 ст.41.12 Закона о размещении заказов срок, что подтверждается скриншотами из личного кабинета заказчика.

27.12.2013, в соответствии с ч.4 ст.41.12. Закона о размещении заказов ООО ТД "Радуга" направлен оператору электронной площадки проект договора, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения договора.

В качестве документа об обеспечении исполнения договора победителем ООО ТД "Радуга" открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 была представлена Банковская гарантия N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013. Представленная банковская гарантия в качестве обеспечения исполнения договора была получена ООО ТД "Радуга" через Коммерческий банк "Еврокапитал-Альянс" (Общество с ограниченной ответственностью).

При проведении внеплановой проверки комиссией Тюменского УФАС России установлено, что Банковская гарантия N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 не содержит организационно - правовой формы бенефициара (в банковской гарантии в качестве бенефициара указано Государственное бюджетное учреждение Тюменской области "Областная клиническая больница N2", вместо Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Тюменской области "Областная клиническая больница N2");

В соответствии с п.3.1 раздела 3 документации об аукционе в электронной форме N0167200003413008448 в безотзывной банковской гарантии в обязательном порядке должна быть указана сумма, (в размере не менее суммы, установленной в настоящей документации), в пределах которой банк гарантирует исполнение обязательств по договору; в пункте 1 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 установлено - гарант принимает на себя обязательство возместить бенефициару убытки, что не соответствует требованиям документации об аукционе N0167200003413008448 (раздел 7 проекта гражданско-правового договора являющийся неотъемлемой частью документации об аукционе N0167200003413008448 содержит требование о взыскании с поставщика неустойки);

В соответствии с п.3.1 раздела 3 документации об аукционе в электронной форме N0167200003413008448 срок действия банковской гарантии должен превышать срок исполнения договора не менее чем на один месяц; в пункте 3 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 установлено - требование по банковской гарантии может быть заявлено по 20.01.2015, что не соответствует требованиям документации об аукционе N0167200003413008448;

В соответствии с ч.1 ст.2 Закона о размещении заказов законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается, в том числе на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с ч.1 ст.374 Гражданского кодекса РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В соответствии с п.8 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 письменное требование бенефициара о платеже по банковской гарантии должно быть направлено гаранту по адресу, указанному в преамбуле настоящей банковской гарантии, с приложением оригинала банковской гарантии. В соответствии с ч.4 ст.41.12. Закона о размещении заказов участник открытого аукциона в электронной форме направляет оператору электронной площадки подписанный усиленной электронной подписью в соответствии с условиями функционирования электронных площадок указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта. Учитывая, что в соответствии с ч.4 ст.41.12. Закона о размещении заказов участник размещения заказа должен направить оператору электронной площадки подписанный усиленной электронной подписью документ об обеспечении исполнения договора, у заказчика отсутствует возможность установить в документации об аукционе требование о представлении участником размещения заказа заказчику оригинала банковской гарантии, из чего следует, что установление в п.8 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 приписки "с приложением оригинала банковской гарантии" ущемляет права заказчика ввиду отсутствия в дальнейшем права по направлению требования бенефициара гаранту об уплате денежной суммы по банковской гарантии, с приложением оригинала банковской гарантии. Таким образом, ООО ТД "Радуга" обязательства по гражданско-правовому договору не обеспечены, комиссия Тюменского УФАС России считает п.8 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 в части приписки "с приложением оригинала банковской гарантии" не соответствующим законодательству о размещении заказов.

В соответствии с п.10 Банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 обязательства гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращаются в случае прекращения действия гражданско-правового договора в силу его досрочного расторжения, что не соответствует п.3.1 раздела 3 документации об аукционе в электронной форме N0167200003413008448.

Учитывая вышесказанное, комиссия Тюменского УФАС России приходит к выводу о правомерности отказа ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" от заключения гражданско-правового договора с победителем открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 ООО ТД "Радуга" по причине не представления ООО ТД "Радуга" ненадлежащего обеспечения исполнения договора в виде безотзывной банковской гарантии N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013.

2. В соответствии со ст. 373 Гражданского кодекса РФ банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Банковская гарантия N БГ 31224-2487-2013 выдана 24.12.2013. Учитывая, что банковская гарантия N БГ 31224-2487-2013 от 24.12.2013 не содержит иной информации относительно вступления банковской гарантии в силу, соответственно вышеуказанная банковская гарантия вступает в силу 24.12.2013, что соответствует требованиям документации об аукционе, законодательству о размещении заказов.

Учитывая вышесказанное, комиссия Тюменского УФАС России приходит к выводу о неправомерности отказа ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" от заключения гражданско-правового договора с победителем открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 ООО ТД "Радуга" по причине отсутствия у ООО ТД "Радуга" на момент подписания договора вступившей в силу банковской гарантии.

Руководствуясь ч.ч. 1, 2, 4 ст. 57, и на основании ч. 6 ст. 60 Закона о размещении заказов, ч.20, 22 ст.99, ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Комиссия Тюменского УФАС России,

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО ТД "Радуга" на действия ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" при проведении открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 частично обоснованной. Признать жалобу ООО ТД "Радуга" обоснованной в части неправомерного отказа ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" от заключения гражданско-правового договора с ООО ТД "Радуга" при проведении открытого аукциона в электронной форме N0167200003413008448 по причине отсутствия у ООО ТД "Радуга" на момент подписания договора вступившей в силу банковской гарантии.

2. Признать ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" при проведении открытого аукциона N0167200003413008448 нарушившей ст.41.12. Закона о размещении заказов.

3. Предписание ГБУЗ ТО "Областная клиническая больница N2" при проведении открытого аукциона N0167200003413008448 не выдавать в связи с отсутствием нарушенных прав и законных интересов ООО ТД "Радуга".

На основании ч. 9 ст. 60 Закона о размещении заказов настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке.

Председатель Комиссии

Тюменского УФАС России: Поткина И.В.

Члены Комиссии

Тюменского УФАС России: Верзун Ю.Д.

Левус З.И.