Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области от 30 мая 2017 г. N КС-110/2017 (ключевые темы: банковская гарантия - протокол разногласий - аукцион - обеспечение исполнения контракта - закон о контрактной системе)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области от 30 мая 2017 г. N КС-110/2017

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в составе:

Ведущего заседание Комиссии:	В.А. Грибко	временно исполняющего обязанности руководителя Калининградского УФАС России;
членов Комиссии:	М.В. Мельникова Ю.К. Быстровой	заместителя начальника отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России, старшего государственного инспектора отдела контроля органов власти, закупок и рекламы Калининградского УФАС России,

с участием представителей заказчика - администрации МО "Правдинский городской округ" (далее - Заказчик) - А.Н. Долгополова (представитель по доверенности), Н.Н. Крупиной (представитель по доверенности), уполномоченного органа - Конкурсного агентства Калининградской области (далее - Уполномоченный орган) - А.А. Корнилова (представитель по доверенности), В.Б. Николаевой (представитель по доверенности), заявителя - ООО "БОСС" (далее - Заявитель) - Д.В. Зайцева (генеральный директор), М.М. Овчинникова (представитель по доверенности);

рассмотрев жалобу Заявителя (вх. N 3006 от 23.05.2017) на действия Заказчика при проведении электронного аукциона по выбору генерального подрядчика на право заключения контракта на выполнение работ по строительству объекта "Газопровод cреднего давления с установкой ШРП и распределительные газопроводы низкого давления для газоснабжения г. Правдинска (3 очередь)" (извещение N 0135200000517000305) (далее - Аукцион), и в результате внеплановой проверки, проведенной в соответствии с частью 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области 23.05.2017 поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Аукциона.

В обоснование своей жалобы Заявитель привел следующие доводы

02.05.2017 Заказчиком направлен проект Контракта участнику аукциона - ООО "БОСС".

03.05.2017 ООО "БОСС" получена банковскую гарантия N 465583.

04.05.2017 Заказчиком осуществлен отзыв проекта контракта. В этот же день Заказчиком вновь направлен проект контракта.

05.05.2017 ООО "БОСС" направило протокол разногласий заказчику в связи с неправильным наименованием участника Аукциона.

10.05.2017 Заказчиком направлен проект контракта ООО "БОСС".

10.05.2017 ООО "БОСС" на электронной площадке подписан усиленной электронной подписью контракт и представлена банковская гарантия.

15.05.2017 Заказчиком произведен отзыв контракта. Следующее направление контракта ООО "БОСС" Заказчик произвел 22.05.2017.

22.05.2017 ООО "БОСС" повторно на электронной площадке подписало усиленной электронной подписью контракт и представило банковскую гарантию.

22.05.2017 ООО "БОСС" получено уведомление об уклонении от подписания контракта (протокол N 013520000517000305-4 отказа от заключения контракта) от 22.05.2017, где ООО "БОСС" признано уклонившимся от заключения контракта в связи с несоответствием представленной банковской гарантии требованиям Закона о контрактной системе.

Данные доводы ООО "БОСС" считает необоснованными. Заявитель полагает, что в сроки, предусмотренные Законом о контрактной системе, ООО "БОСС" на электронной площадке подписан усиленной электронной подписью контракт и представлена банковская гарантия.

В соответствии с частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе, срок действия банковской гарантантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Руководствуясь принципом добросовестности и разумности (часть 5 статьи 10 ГК РФ), участник закупки, исходя из собственных возможностей, предполагал приступить к выполнению работ и закончить их досрочно. В связи с чем, путем самостоятельных подсчетов, Заявитель предположил, что работы будут выполнены 30.06.2017. В соответствии с частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе Заявитель представил банковскую гарантию, срок действия которой превышает срок действия контракта не менее чем на один месяц (банковская гарантия N 465583 от 03.05.2017, выданная ООО Банк "СКИБ"; срок действия банковской гарантии - по 02.08.2017 включительно).

Заявитель считает, что представленная ООО "БОСС" банковская гарантия соответствовала установленным Законом о контрактной системе требованиям, но Заказчик, умышленно затягивал сроки и отзывал уже подписанный контракт участником, и в нарушение части 5 статьи 96, части 13 статьи 70 Закона о контрактной системе, необоснованно отказался от заключения контракта с ООО "БОСС".

Заказчиком даны следующие пояснения по сути жалобы Заявителя

Заказчиком даны пояснения о том, что вся процедура заключения контракта по итогам проведенного Аукциона строго регламентирована оператором электронной площадки. Таким образом, совершать какие-либо действия вне регламентированной процедуры у Заказчика нет технической возможности.

Представленная банковская гарантия ООО "БОСС" не соответствовала требованиям, установленным статьей 45 Закона о контрактной системе.

Заказчик просит признать жалобу ООО "БОСС" необоснованной.

Уполномоченным органом даны следующие пояснения по сути жалобы Заявителя

Уполномоченный орган поддерживает позицию Заказчика и просит признать жалобу Заявителя необоснованной.

В результате рассмотрения жалобы и проведения в соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки, Комиссия установила следующее

01.04.2017 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС) Заказчиком размещено извещение о проведении Аукциона, а также аукционная документация.

Начальная (максимальная) цена контракта - 4 190 950,00 рублей.

Наименование электронной площадки в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" - ЗАО "Сбербанк-АСТ" (http://www.sberbank-ast.ru).

Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме от 24.04.2017 N 0135200000517000305-2 победителем Аукциона признано ООО "БОСС" (порядковый номер заявки 2).

В силу части 1 статьи 70 Закона о контрактной системе по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных настоящей статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 Закона о контрактной системе признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

25.04.2017 Заказчиком сформирована карточка контракта.

02.05.2017 Заказчиком направлен проект контракта ООО "БОСС".

03.05.2017 ООО "БОСС" получена банковская гарантия N 465583 (ООО Банк "СКИБ"). Данная банковская гарантия опубликована в реестре банковских гарантий под номером N 0J533923000189170002.

04.05.2017 Заказчиком осуществлен отзыв проекта контракта.

04.05.2017 Заказчиком сформирована новая карточка контракта, проект контракта направлен победителю Аукциона - ООО "БОСС".

Согласно части 4 статьи 69 Закона о контрактной системе победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает в единой информационной системе протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона. При этом победитель такого аукциона, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим извещению о проведении такого аукциона, документации о нем и своей заявке на участие в таком аукционе, с указанием соответствующих положений данных документов.

05.05.2017 ООО "БОСС" направлен протокол разногласий Заказчику в связи с неправильным наименованием участника Аукциона.

В силу части 5 статьи 69 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронного аукциона в единой информационной системе в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона. При этом размещение в единой информационной системе заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона допускается при условии, что победитель такого аукциона разместил в единой информационной системе протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 настоящего Федерального закона.

10.05.2017 Заказчиком обработан протокол разногласий и отозвана карточка контракта.

10.05.2017 Заказчиком сформирована новая карточка контракта, проект контракта направлен ООО "БОСС".

10.05.2017 ООО "БОСС" подписан контракт усиленной электронной подписью и представлена банковская гарантия.

Согласно части 5 статьи 45 Закона о контрактной системе заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения контракта банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления.

Частью 7 статьи 45 Закона о контрактной системе определено, что в случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный частью 5 статьи 45 Закона о контрактной системе, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

В ходе заседания комиссии установлено, что в срок, установленный частью 5 статьи 45 Закона о контрактной системе, Заказчиком не рассмотрена поступившая в качестве обеспечения исполнения контракта банковская гарантия N 465583.

15.05.2017 Заказчиком отозван контракт (в пояснениях Заказчика указано следующее: "В связи с технической ошибкой в контракте (НДС, без НДС)").

Таким образом, действия Заказчика в части рассмотрения поступившей банковской гарантии ООО "БОСС" нарушают положения части 5 статьи 45 Закона о контрактной системе.

15.05.2017 Заказчиком сформирована новая карточка контракта.

22.05.2017 Заказчиком направлен проект контракта в адрес ООО "БОСС".

22.05.2017 ООО "БОСС" подписан усиленной электронной подписью контракт, прикреплена банковская гарантия N 465583.

22.05.2017 Заказчиком сформирован протокол об отказе от заключения контракта по итогам проведенного Аукциона (N0135200000517000305-4).

Согласно части 2 статьи 70 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 Закона о контрактной системе протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

Протокол подведения итогов электронного аукциона от 24.04.2017 N 0135200000517000305-2 размещен на официальном сайте 25.04.2017 в 19 часов 02 минуты.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, размещение Заказчиком в единой информационной системе проекта контракта без своей подписи 04.05.2017 и 15.05.2017 является нарушением срока, установленного частью части 2 статьи 70 Закона о контрактной системе.

В ходе заседания Комиссии также рассмотрена банковская гарантия N 465583, выданная ООО "БОСС".

Согласно части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Частью 1 статьи 94 Закона о контрактной системе определено, что исполнение контракта включает в себя определенный комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и Законом о контрактной системе.

В соответствии со статьей 314 Гражданского кодекса Российской Федерации на основании исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту на поставку товаров, выполнения работ, оказание услуг у заказчика возникает обязанность по возвращению обеспечения исполнения контракту поставщику (подрядчику, исполнителю).

Таким образом, Законом о контрактной системе предусмотрен институт банковской гарантии как один из видов обеспечения обязательств по государственным контрактам. При этом Закон о контрактной системе устанавливает обязательное условие банковской гарантии - превышение срока действия банковской гарантии над сроком контракта минимум на один месяц. Вместе с тем, максимального предела действия банковской гарантии законодателем не установлено, поскольку такое обеспечение направлено на защиту заказчиков от действия недобросовестных участников закупок и позволяет сократить риски, связанные с неисполнением контрактов.

В силу части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 13 статьи 44 Закона о контрактной системе случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона о контрактной системе;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона;

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В ходе заседания Комиссии представителями Заказчика даны следующие пояснения относительно срока действия контракта, заключаемого по итогам проведенной закупки.

Пунктом 1.1. раздела 4 "Проект контракта" аукционной документации (далее - Проект контракта) определено, что заказчик поручает, а Генеральный подрядчик принимает на себя обязательства на выполнение работ по строительству (далее - Работы) объекта "Газопровод среднего давления с установкой ШРП и распределительные газопроводы низкого давления для газоснабжения г.Правдинска (3 очередь)" (далее - Объект) и вводу Объекта в эксплуатацию совместно с Заказчиком и Заказчиком-застройщиком, в соответствии с проектной документацией, включая смету на строительство, и результаты инженерных изысканий, прошедшей проверку в установленном порядке в ГАУ КО "Центр проектных экспертиз" и имеющей положительное заключение государственной экспертизы от 16.12.2015 года N 39-1-5-0200-15, с рабочей документацией (далее - Документация), а также с условиями Контракта, Техническим заданием (Приложение N 3 к Контракту, являющееся его неотъемлемой частью) и календарного графика выполнения Работ, разработанного Генеральным подрядчиком после заключения Контракта, в соответствии с директивным графиком строительства Объекта (Приложение N 1 к Контракту, являющееся его неотъемлемой частью) (далее - также График), и согласованного с Заказчиком, действующими на территории Российской Федерации нормативными правовыми актами, строительными нормами и правилами.

Согласно пункту 2.1. Проекта контракта контракт вступает в силу со дня его подписания и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту.

Пунктами 2.2. и 2.3. Проекта контракта установлено, что начало выполнение работ по контракту: с даты заключения контракта; срок выполнения работ - не более 1,45 месяца с даты заключения контракта.

Сроки (даты) начала и окончания работ, а также сроки (даты) начала и окончания выполнения отдельных этапов работ установлены в Календарном графике, в котором указывается поэтапное описание выполняемых работ, их стоимость и сроки (даты) их выполнения (пункт 2.5. Проекта контракта).

Приложением N 1 к Проекту контракта является директивный график строительства объекта "Газопровод среднего давления с установкой ШРП и распределительные газопроводы низкого давления для газоснабжения г. Правдинска (3 очередь)".

Так, указанный директивный график содержит следующую информацию:

Сумма (тыс. руб.)	2017 год
Начальная (максимальная) цена в текущих ценах	1 квартал	2-3 квартал	4 квартал
4190,95	-	4 149,05	41,90
	4190,95

Таким образом, по мнению представителей Заказчика, объект должен быть сдан в эксплуатацию в 4 квартале 2017 года.

Представленная гарантия N 465583, выданная ООО "БОСС", содержит следующую информацию о сроках действия гарантии: "Гарантия вступает в силу с 05.05.2017 года и действует по 02.08.2017 года включительно".

Согласно части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 статьи 45 Закона о контрактной системе;

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В силу части 7 статьи 45 Закона о контрактной системе в случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный частью 5 статьи 45 Закона о контрактной системе, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

22.05.2017 Заказчиком составлен протокол отказа от заключения контракта N 013520000517000305-4. Согласно данному протоколу банковская гарантия N 465583 от 03.05.2017, выданная ООО "БОСС", признана несоответствующей требованиям пункта 5 статьи 45 Закона о контрактной системе (срок действия банковской гарантии не соответствует требованиям части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе).

Данный протокол опубликован на официальном сайте и на электронной площадке 22.05.2017 в 17 часов 37 минут.

В силу части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Пунктом 2.2. протокола отказа от заключения контракта N 013520000517000305-4 ООО "БОСС" признано уклонившимся от заключения контракта по итогам Аукциона.

В заседании Комиссии представители лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, на вопрос ведущего заседание Комиссии о достаточности доказательств, представленных в материалы дела, пояснили, что все доказательства, которые они намеревались представить имеются в распоряжении Комиссии, иных доказательств, ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

В связи с изложенным, руководствуясь частями 1, 4, 7 статьи 105, частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать жалобу ООО "БОСС" необоснованной.

2. Признать заказчика - администрацию МО "Правдинский городской округ" (238400, Калининградская область, г. Правдинск, пл. 50-летия Победы, д. 1; ИНН/КПП 3923000189/392301001) нарушившим часть 5 статьи 45, часть 2 статьи 70 Закона о контрактной системе.

3. Предписание об устранении допущенных нарушений не выдавать.

4. Передать материалы дела должностному лицу Калининградского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении лиц, допустивших нарушение требований Закона о контрактной системе, к административной ответственности.

Ведущий заседание Комиссии:		В.А. Грибко
Члены Комиссии:		М.В. Мельников Ю.К. Быстрова

В соответствии с частью 9 статьи 106 Закона о контрактной системе, решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.