Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области от 20 октября 2015 г. N 04-04/37А-15 (ключевые темы: радиотелефонная связь - антимонопольный орган - договорные отношения - виновные действия - рекламный характер)

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области
от 20 октября 2015 г. N 04-04/37А-15

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее - Ярославское УФАС России) Завьялов М. Ф., рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении N 04-04/37А-15, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Мобилвест СМС" (далее согласно учредительным документам ООО "Мобилвест СМС"), место нахождения: 660062 г. Красноярск, ул. Высотная, д. 2, стр.2, оф.4-2, Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц дата внесения записи 10.07.2013 ОГРН 1112468041212, Свидетельство о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по мету нахождения на территории Российской Федерации Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N23 по Красноярскому краю, ИНН 2464235662, установил:

ООО "Мобилвест СМС" извещено о дате, времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении N 04-04/37А-15 (почтовое уведомление вручено 13.10.2015 года). ООО "Мобилвест СМС" представителя не направило, поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии представителя, о применении статьи 2.9 КоАП РФ.

Ярославским УФАС России в ходе проведения проверки в связи с поступившим от гражданина обращением (вх. от 22.12.2014) о рассылке нежелательного СМС - сообщения, установлен факт получения данным лицом СМС - сообщения рекламного характера следующего содержания: "До 31.12. старые цены на ботокс и контур. Пластику в Априори т 6482302" с номера isms на номер +7-911-139-64-86 (сервисный центр отправителя СМС +7-916-89-99-100), полученного 19.12.2014 в 18:42 о чем сообщает заявитель в обращении с предоставлением фотографии экрана мобильного телефона с текстом сообщения.

В соответствии счастью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Комиссией Ярославского УФАС России установлено, что указанное сообщение получено абонентом без его предварительного согласия (Решение по делу N 04-01/06-15 от "08" июня 2015 года). Исходя из полученных документов, из сложившихся договорных отношений, а также из анализа всех представленных документов было установлено, что получение указанного СМС-сообщения следующего содержания: "До 31.12. старые цены на ботокс и контур. Пластику в Априори т 6482302" с номера isms на номер +7-911-139-64-86 (сервисный центр отправителя СМС +7-916-89-99-100), полученного 19.12.2014 в 18:42 подтверждается ответом ОАО "Мобильные ТелеСистемы" (вх. N СЗ 01/0028и от 28.01.2015), а также фотографией с экрана мобильного телефона с текстом сообщения, представленном заявителем. ОАО "Мобильные ТелеСистемы" в ответ на запрос Ярославского УФАС России сообщило, что указанное СМС сообщение поступило с номера СМС центра ОАО "МТС", идентификатор маршрута 1322, буквенный индентификатор маршрута isms был выделен компании ООО "Мобилвест СМС" в рамках заключенного Дополнительного соглашения "МТС Коммуникатор" N3 от 17.11.2014 к Договору о предоставлении услуг связи. Согласно указанному договору ООО "Мобилвест СМС" формирует одно или несколько коротких сообщений и обращается к оборудованию ОАО "МТС" с указанием пользователя к которому надо отправить СМС- сообщение.

Предметом Договора о предоставлении услуг связи N 124394278489 от 12.11.2013 г. является оказание услуг связи и сопряженные с ними услуги с привлечением третьих лиц. В данном случае Оператор связи ОАО "МТС" обеспечивает подключение клиента ООО "Мобилвест СМС" к сети электросвязи (в данном случае к сети подвижной радиотелефонной связи), обеспечивает техническую возможность (создание необходимых условий) в формировании и отправке СМС сообщений. Согласно статьи 44 ФЗ "О связи": "Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицировать этого абонента". Оператором связи была предоставлена возможность ООО "Мобилвест СМС" осуществить рассылку по сети подвижной радиотелефонной связи в рамках договора ОАО "МТС" с ООО "Мобилвест СМС" при наличии согласованной подписи отправителя isms взамен выделенного ООО "Мобилвест СМС" оператором связи номера +79135531253.

Оператор в силу действующего законодательства обязан обеспечить бесперебойное функционирование своего комплекса, оказывать услуги связи.

Возможность направления ООО "Мобилвест СМС" указанного смс сообщения является результатом ряда последовательных сделок, а именно: - договора между ООО "Мобилвест СМС" (исполнитель) и ООО "Интис СМС" (заказчик) от 01.11.2014 N 01112014-2 согласно которому заказчик осуществляет продажу доступа к Системе, принадлежащей Исполнителю, обеспечивающей формирование, доставку и подтверждение о доставке СМС сообщений; - договора между ООО "Интис СМС" (исполнитель) и ИП Коснырева А.Л. (заказчик) об оказании услуг N 14012013-р от 14.01.2013 согласно которому исполнитель оказывает комплекс услуг по отправке СМС сообщений; - договора между ИП Коснырева А.Л. (исполнитель) и "Априори Ленинский" (заказчик) от 01.11.2014 N 2014/11 в соответствии с которым исполнитель оказывает комплекс услуг по отправке СМС сообщений в программе "Клатч" (Свидетельство о государственной регистрации программы для ЭВМ N 2011618370 правообладатель ИП Коснырева А.Л.);

Указанный ряд последовательных сделок позволяет ООО "Мобилвест СМС" производить со своего оборудования смс рассылку с любым текстом конкретным абонентам, а с использованием конечного оборудования и сопряжения технических ресурсов участников сделок осуществлять формирование содержания, определять адресатов и отправку смс сообщений определенным адресатам с использованием сетей подвижной связи.

Каждое из вышеперечисленных лиц было информировано о возможном распространении рекламы по сетям электросвязи и явно выразило волю на отправку рекламных СМС сообщений.

ООО "Мобилвест СМС" осуществляет распространение рекламы рекламодателей с помощью каналов коммуникации ОАО "МТС" в соответствии с определенными условиями выборки абонентских номеров, предоставленных рекламодателем.

Исходя из полученных документов, из сложившихся договорных отношений, а также из анализа всех представленных документов было установлено, что ООО "Мобилвест СМС" является одним из рекламораспространителей, осуществляющим фактическое доведение содержания объекта рекламирования до сведения потребителей. Обязанность доказывать наличие согласия на получение рекламы возложено на рекламораспространителей. В материалы дела ООО "Мобилвест СМС" не представлены документы, подтверждающие наличие согласия на получение рекламы абонентом номер +7-911-139-64-86.

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 данного закона несет рекламораспространитель. В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

На основании изложенного, а также в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", одним из рекламораспространителей рассматриваемой рекламы является ООО "Мобилвест СМС", поскольку участвовало в отправке рассматриваемого смс-сообщения.

Ответственность за нарушение требований пункта 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и влечет наложение административного штрафа.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Таким образом, ООО "Мобилвест СМС", являясь рекламораспространителем, не принято надлежащих мер по соблюдению требований Федерального закона "О рекламе", а именно: направления СМС - сообщения рекламного характера: "До 31.12. старые цены на ботокс и контур. Пластику в Априори т 6482302" с номера isms на номер +7-911-139-64-86 (сервисный центр отправителя СМС +7-916-89-99-100), полученного 19.12.2014 в 18:42 при отсутствии согласия абонента номер +7-911-139-64-86 на ее получение.

Учитывая изложенное, должностное лицо Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области Завьялов М. Ф. приходит к выводу о совершении ООО "Мобилвест СМС" виновного действия, образующего состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласно статье 4.1 КоАП РФ при назначении ООО "Мобилвест СМС" административного наказания учитывается характер совершенного административного правонарушения.

При рассмотрении дела должностное лицо Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области не усмотрело признаков малозначительности совершенного правонарушения.

Обстоятельств отягчающих административную ответственность не установлено. Обстоятельством смягчающим административную ответственность является прекращение направления СМС сообщения на номер абонента +7-911-139-64-86.

Руководствуясь статьями 4.1, 23.48, 29.9, а также частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, заместитель руководителя Ярославского УФАС России Завьялов М. Ф.

ПОСТАНОВИЛ:

Наложить на Общество с ограниченной ответственностью "Мобилвест СМС", за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в связи с нарушением части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", выразившимся в рассылке рекламного смс-сообщения: "До 31.12. старые цены на ботокс и контур. Пластику в Априори т 6482302" с номера isms на номер +7-911-139-64-86 (сервисный центр отправителя СМС +7-916-89-99-100), полученного 19.12.2014 в 18:42 по сетям электросвязи без, надлежащим образом оформленного, согласия на получение данной информации, административный штраф в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.

Сумма штрафа, уплачиваемого за нарушения законодательства о рекламе, в полном объеме подлежит зачислению на единый счет по учету доходов Управления федерального казначейства по Ярославской области. При оформлении платежного документа необходимо указать следующие реквизиты:

Получатель: ИНН 7604009440, КПП 760401001

УФК МФ РФ по Ярославской области (администратор Ярославское УФАС России)

Банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Ярославской области г. Ярославль

БИК 047888001

Счет N 40101810700000010010

Кроме того, на полях 104, 105 платежного документа необходимо указать код бюджетной классификации 16111626000016000140 и код ОКТМО 78701000.

Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс (4852) 32-93-71).

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы не уплаченного штрафа.

В соответствии с частью 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно пункту 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня его вступления в законную силу.

Постановление вступает в законную силу "___" ______________2015 г.

Срок предъявления к исполнению 2 (два) года со дня вступления постановления в законную силу.

Заместитель руководителя

Ярославского УФАС России М. Ф. Завьялов

Дата выдачи постановления "___"____________________________

____________________________________________________________________ _

(подпись) (расшифровка подписи)