Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области N 85/А-10-2012 (опубликовано 21 мая 2013 г.)

Резолютивная часть решения оглашена "26" апреля 2013 г. В полном объеме решение изготовлено "17" мая 2013 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:

Председателя Комиссии:	Клостер Елены Александровны - заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Залендинова Руслана Рашидовича - главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
	Фризен Светланы Николаевны - главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
	Патрикеева Кирила Анатольевича - главного специалиста-эксперта отдела контроля органов власти, судебной и правовой работы,

в присутствии:

- <_> - представителя ОАО "Кузбассэнерго" (по доверенности);

- <_> - представителя ОАО "Кузбассэнерго" (по доверенности);

- <_> - представителя ОАО "Электросибмонтаж" (по доверенности),

рассмотрев дело N 85/А-10-2012, возбужденное по признакам нарушения Открытым акционерным обществом "Электросибмонтаж" (<_>) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", установила:

Кемеровским УФАС России по результатам рассмотрения заявления ОАО "Кузбассэнерго" о правомерности действий ОАО "Электросибмонтаж" по включении в договор от 13.12.2011 г. N 7004 условия, предусматривающего обязанность ОАО "Кузбассэнерго" оплачивать фактически не оказываемые услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в размере 0,192 Гкал/час, приказом от 17.07.2012 г. N 186 возбуждено дело N 85/А-10-2012 по признакам нарушения ОАО "Электросибмонтаж" пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции". Определением от 17.07.2012 г. (исх. N 03/6396) рассмотрение дела N 85/А-10-2012 было назначено на 02.08.2012 г.

25.07.2012 г. в адрес Кемеровского УФАС России от ОАО "Электросибмонтаж" поступило ходатайство (вх. N 5552) об отложении рассмотрения дела N 85/А-10-2012 в связи с невозможностью явки представителя. Данное ходатайство было удовлетворено.

Определением от 02.08.2012 г. об отложении рассмотрение дела N 85/А-10-2012 было назначено на 23.08.2012 г.

До рассмотрения дела по существу от ОАО "Электросибмонтаж", в антимонопольный орган поступило ходатайство о приостановлении рассмотрения дела N 85/А-10-2012 до вынесения решения Арбитражным судом Кемеровской области по делу N А27-14130/2012 по иску ОАО "Кузбассэнерго" к ОАО "Электросибмонтаж" об урегулировании разногласий по договору N 7004 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании).

Рассмотрев ходатайство, Комиссия приняла решение о его удовлетворении, поскольку решение Арбитражного суда Кемеровской области по спору между ОАО "Кузбассэнерго" и ОАО "Электросибмонтаж" будет иметь значение для рассматриваемого антимонопольным органом дела.

Определением от 23.08.2012 г. (исх. N 03/7762) рассмотрение дела N 85/А-10-2012 было приостановлено.

25.01.2013 г. Арбитражным судом Кемеровской области было вынесено определение о прекращении производства по делу N А27-14130/2012 в связи с отказом ОАО "Кузбассэнерго" от исковых требований к ОАО "Электросибмонтаж" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора от 13.12.2011 г. N 7004 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) в полном объеме, в связи с урегулированием спора мировым путем (утвержденным Арбитражным судом Кемеровской области определением от 18.01.2013 по делу N А27-13976/2012).

Учитывая, что обстоятельства, вызвавшие приостановление рассмотрения дела N 85/А-10-2012 были устранены, Комиссией было принято решение возобновить рассмотрение данного дела.

Определением от 12.03.2013 г. (исх. N 03/1813) рассмотрение дела N 85/А-10-2012 было возобновлено и назначено к рассмотрению на 29.03.2013 г.

29.03.2013 г. Комиссия пришла к выводу, что для полного, объективного и всестороннего рассмотрения дела N 85/А-10-2012 необходимо истребование дополнительных доказательств.

Определением от 29.03.2013 г. рассмотрение дела N 85/А-10-2013 было назначено на 26.04.2013 г.

Представитель ОАО "Электросибмонтаж" на заседании комиссии заявил, что ОАО "Электросибмонтаж" не занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии, а также, что теплопотребляющие установки, расположенные по адресу ул. Н.Островского, <_> до настоящего времени присоединены к тепловой сети ОАО "Электросибмонтаж", задвижки в тепловых камерах, в которых находятся тепловые отводы на вышеуказанное здание открыты.

В свою очередь, представители ОАО "Кузбассэнерго" заявили, что определением Арбитражного суда Кемеровской области от 18.01.2013 г. по делу N А27-13976/2012 было установлено, что услуги по передаче тепловой энергии до здания, расположенного по адресу: ул. Н.Островского, <_> ОАО "Электросибмонтаж" не оказывало, а стоимость ежемесячно оказываемых в 2012 г. услуг составила 54 265, 59 рублей (с НДС) вместо 62 781, 39 рублей (с НДС), как было предусмотрено проектом договора в редакции ОАО "Электросибмонтаж".

Комиссия Кемеровского УФАС России 26.04.2013 г., заслушав представителя ОАО "Электросибмонтаж" и представителей ОАО "Кузбассэнерго", изучив материалы дела N 85/А-10-2012, установила следующее:

16.12.2011 г. ОАО "Кузбассэнерго" направило в адрес ОАО "Электросибмонтаж" оферту договора от 13.12.2011 г. N 7004 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании).

Со стороны ОАО "Электросибмонтаж" был составлен протокол разногласий от 21.12.2011 г. в вышеуказанному договору и направлен в адрес ОАО "Кузбассэнерго".

В данном протоколе разногласий ОАО "Электросибмонтаж" в приложение N 1 к договору от 13.12.2011 г. N 7004 (Перечень потребителей ОАО "Кузбассэнерго", которым осуществляется передача тепловой энергии по тепловым сетям и энергетическому оборудованию ОАО "Электросибмонтаж") включило потребителя - ООО "КузбассТИСИз" с тепловой нагрузкой - 0,192 Гкал/час.

23.12.2011 г. ОАО "Кузбассэнерго" составлен и направлен в адрес ОАО "Электросибмонтаж" протокол согласования разногласий к договору от 13.12.2011 г. N 7004, в котором ОАО "Кузбассэнерго" исключило из вышеуказанного приложения ООО "КузбассТИСИз" с тепловой нагрузкой - 0,192 Гкал/час.

13.04.2012 г. ОАО "Кузбассэнерго" был получен от ОАО "Электросибмонтаж" протокол разногласий от 27.12.2011 г. к протоколу согласования разногласий от 23.12.2011 г. к договору от 13.12.2011 г. N 7004, в котором в приложение N 1 к договору от 13.12.2011 г. N 7004 (Перечень потребителей ОАО "Кузбассэнерго", которым осуществляется передача тепловой энергии по тепловым сетям и энергетическому оборудованию ОАО "Электросибмонтаж") было также включено ООО "КузбассТИСИз".

Кроме того, 20.04.2012 г. в адрес ОАО "Кузбассэнерго" от ОАО "Электросибмонтаж" поступил уточненный протокол разногласий от 27.12.2011 г. к протоколу согласования разногласий от 23.12.2011 г. к договору от 13.12.2011 г. N 7004.

Таким образом, в настоящее время договор от 13.12.2011 г. N 7004 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) не заключен между ОАО "Кузбассэнерго" и ОАО "Электросибмонтаж".

В соответствии с пунктами 1 и 2 части 4 статьи 17 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее по тексту - Закон о теплоснабжении) существенными условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии являются: распределение максимальной мощности по каждой точке присоединения к теплопотребляющим установкам или теплосетевым сетям потребителей и заявленная величина мощности, в пределах которой теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя.

Исходя из изложенного, ОАО "Кузбассэнерго" и ОАО "Электросибмонтаж" не урегулировано существенное условие договора.

Возникшее разногласие ОАО "Кузбассэнерго" обусловлено включением ОАО "Электросибмонтаж" в приложение N 1 к договору от 13.12.2011 г. N 7004 (Перечень потребителей ОАО "Кузбассэнерго", которым осуществляется передача тепловой энергии по тепловым сетям и энергетическому оборудованию ОАО "Электросибмонтаж") потребителя - ООО "КузбассТИСИз" с тепловой нагрузкой - 0,192 Гкал/час не учитывая, что договор, заключенный между ОАО "Кузбассэнерго" и ООО "КузбассТИСИз" на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2005 г. N 291т расторгнут по соглашению сторон с 01.06.2011 г.

Кроме того, согласно актам N 681 от 18.10.2011 г. и N б/н от 03.11.2011 г. ООО "КузбассТИСИз" не потребляет тепловую энергию и теплоноситель.

Вместе с тем, ОАО "Электросибмонтаж" в протоколе разногласий от 27.12.2011 г. к протоколу согласования разногласий от 23.12.2011 г. к договору от 13.12.2011 г. N 7004 предлагает изложить пункт 5.1. договора в следующей редакции: "Стоимость услуг (тариф) ОАО "Электросибмонтаж" по передаче тепловой энергии и горячей воды (теплоносителя) устанавливается РЭК Кемеровской области на соответствующий период регулирования. В 2012 г. стоимость услуг (тариф) ОАО "Электросибмонтаж" составляет 53204,57 руб. за Гкал/час в месяц без учета НДС (на основании Постановления РЭК Кемеровской области от 17.12.2010 г. N 273 и письма РЭК Кемеровской области от 19.12.2011 г. N К-6-35/2228-02)".

В соответствии с Постановлением РЭК Кемеровской области от 17.12.2010 г. N 273 тариф ОАО "Электросибмонтаж" рассчитан на суммарную тепловую нагрузку по заключенным с потребителями договорам - 1,0395 Гкал/час.

Согласно письму Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 19.12.2011 г. (исх. N К-6-35/2228-02) направленного в адрес ОАО "Электросибмонтаж" вышеуказанный тариф будет продолжать действовать в течении всего 2012 г.

В настоящее время суммарная тепловая нагрузка по заключенным ОАО "Кузбассэнерго" и потребителями (подключенными к тепловым сетям ОАО "Электросибмонтаж") договорам составляет - 0,8475 Гкал/час (без учета тепловой нагрузки ООО "КузбассТИСИз" - 0,192 Гкал/час).

Кроме того, определением Арбитражного суда Кемеровской области от 18.01.2013 г. по делу N А27-13976/2012 было установлено, что услуги по передаче тепловой энергии до здания, расположенного по адресу: ул. Н.Островского, <_> ОАО "Электросибмонтаж" не оказывало, а стоимость ежемесячно оказываемых в 2012 г. услуг составила 54 265, 59 рублей (с НДС) вместо 62 781, 39 рублей (с НДС), как было предусмотрено проектом договора в редакции ОАО "Электросибмонтаж".

Согласно пункту 6 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 Закона о теплоснабжении.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 Закона о теплоснабжении договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями.

Исходя из вышеизложенного, обязанность по заключению договора оказания услуг по передаче тепловой энергии Законом о теплоснабжении возложена на теплосетевую организацию, а именно на ОАО "Электросибмонтаж".

Таким образом, ОАО "Электросибмонтаж" необоснованно навязывает ОАО "Кузбассэнерго" невыгодные условия договора, а именно обязанность оплачивать фактически не оказываемые услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в размере 0,192 Гкал/час.

РЭК Кемеровской области Постановлением от 17.12.2010 г. N 273 "Об утверждении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии для потребителей ОАО "Электросибмонтаж" (г. Кемерово).

Услуги по передаче тепловой энергии, согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона N135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Таким образом, ОАО "Электросибмонтаж", являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой тепловыми сетями ОАО "Электросибмонтаж" в г. Кемерово.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта (далее - организация), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе такие действия (бездействие), как навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Таким образом, действия ОАО "Электросибмонтаж" по включению в договор от 13.12.2011 г. N 7004 условия, предусматривающего обязанность ОАО "Кузбассэнерго" оплачивать фактически не оказываемые услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в размере 0,192 Гкал/час являются нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции", результатом которых является ущемление интересов ОАО "Кузбассэнерго".

Поскольку вышеуказанный договор до настоящего времени не заключен ОАО "Электросибмонтаж" фактически не могло добровольно устранить вышеуказанные нарушения антимонопольного законодательства, в связи, с чем у Комиссии отсутствуют основания, предусмотренные статьёй 48 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции", для прекращения дела N 85/А-10-2012, а также основания для выдачи предписания ОАО "Электросибмонтаж".

Сведения об ущербе, понесенном ОАО "Кузбассэнерго" вследствие вышеуказанных действий ОАО "Электросибмонтаж", в материалы дела представлены не были.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 43, пункту 1 части 1 статьи 48 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства решила:

1. Признать ОАО "Электросибмонтаж" нарушившим пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося во включении в договор от 13.12.2011 г. N 7004 условия, предусматривающего обязанность ОАО "Кузбассэнерго" оплачивать фактически не оказываемые услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в размере 0,192 Гкал/час, результатом чего явилось ущемление интересов ОАО "Кузбассэнерго".

2. Предписание ОАО "Электросибмонтаж" не выдавать.

Председатель Комиссии: Е.А. Клостер

Члены Комиссии: Р.Р. Залендинов

Отпуск, приказ N 73-о от 25.04.2013 г. С.Н. Фризен

К.А. Патрикеев

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.