Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 7 ноября 2011 г. N 850-851-3 (ключевые темы: поставка лекарственных средств - предписание - аукцион в электронной форме - Министерство здравоохранения РФ - набор социальных услуг)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области
от 7 ноября 2011 г. N 850-851-3

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по контролю в сфере размещения заказов в составе:

Пушкаревой М.В. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;

Бавченковой К.С. - главного специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии;

Костина С.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии,

при участии представителей:

заказчика в лице Министерства здравоохранения Свердловской области: Скрябиной А.Ю. (доверенность N 12-21 от 15.02.2011),

уполномоченного органа в лице Департамента государственного заказа Свердловской области: Калининой Н.И. (доверенность N б/н от 02.11.2011),

заявителя в лице ООО "Торговый дом "Радуга": Ножиковой О.И. (доверенность N 1 от 01.10.2011, доверенность N 2 от 01.10.2011), Коваленко Ю.Ю. (доверенность N 8 от 01.10.2011, доверенность N 9 от 01.10.2011),

рассмотрев жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" на действия заказчика в лице Министерства здравоохранения Свердловской области (620014, г. Екатеринбург, ул. Вайнера, 34б), Уполномоченного органа в лице Департамента государственного заказа Свердловской области (620004, г. Екатеринбург, ул. Малышева, 101), его аукционной комиссии при размещении заказа путем проведения открытых аукционов в электронной форме N 0162200009111001695, N 0162200009111001696, N 0162200011811001043, N 0162200011811001044 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, в части наличия нарушений Федерального закона от 21.07.2005 N94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов), установила:

В Свердловское УФАС России поступили жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" (вх. N 01-15635 от 27.10.2011, вх. N 01-15912 от 28.10.2011) на действия заказчика в лице Министерства здравоохранения Свердловской области, Уполномоченного органа в лице Департамента государственного заказа Свердловской области, его аукционной комиссии при размещении заказа путем проведения открытых аукционов в электронной форме N 0162200009111001695, N 0162200009111001696, N 0162200011811001043, N 0162200011811001044 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, соответствующие требованиям ст.ст.58, 59 Закона о размещении заказов.

О времени и месте рассмотрения жалоб лица, участвующие в деле, были уведомлены посредством факсимильной связи (исх. N 10254 и N 10255 от 01.11.2011), а также публично путем размещения информации о рассмотрении поступивших жалоб на официальном сайте в сети "Интернет".

Жалобы рассмотрены в порядке, предусмотренном ч.ч. 5,6 ст.17, ст.60 Закона о размещении заказов, и в порядке, установленном Административным регламентом ФАС России (утв. Приказом ФАС России от 14.11.2007 N 379).

В своей жалобе ООО "Торговый дом "Радуга" указало следующее.

Извещения и документация о проведении аукционов N 0162200009111001695 и N 0162200009111001696 были размещены 15.10.2011 на официальном сайте Российской Федерации по адресу www.zakupki.gov.ru и на электронной торговой площадке ЗАО "Сбербанк-АСТ" по адресу wvw.sberbank-ast.ru.

20.10.2011 на указанных сайтах уполномоченным органом размещены извещения о проведении аукционов в электронной форме N 0162200011811001043, N 0162200011811001044.

В Части II документаций об аукционах (Задание на аукцион 1685/11-ОАЭФ и 1684/11-ОЛЭФ) содержатся требования не только к действующему веществу (эпоэтин альфа), но и к вспомогательным веществам: предметом закупки по данным аукционам является эпоэтин альфа, раствор для внутривенного и подкожного введения, не содержащий альбумин, 2 тыс. МЕ 0,5 мл шприц N 6 в количестве 140 упаковок.

Аналогичные требования содержатся и в Заданиях на аукционы 219/11-ОАЭФ_ДГЗ и 220/11-ОАЭФ_ДГЗ. Предметами закупки в данных аукционах являются эпоэтин альфа, раствор для внутривенного и подкожного введения не содержащий альбумин, 10 тыс. МЕ 1 мл шприц N 6 в количестве 100 упаковок и раствор для внутривенного и подкожного введения, не содержащий альбумин, 40 тыс. МЕ 1 мл шприц N 1 в количестве 200 упаковок соответственно.

Для оценки правомерности включения вышеуказанных требований в документации об аукционах заявитель обращает внимание на тот факт, что только препарат "Эпрекс" (МНН "Эпоэтин альфа"), производящийся швейцарской компанией "Янссен Силаг", не содержит в своем химическом составе альбумин в качестве вспомогательного вещества. При этом лекарственные препараты с МНН "Эпоэтин альфа", не содержащие альбумин, по своему действию полностью эквивалентны препаратам с МНН "Эпоэтин альфа", содержащим альбумин, что подтверждается одинаковыми показаниями к применению, противопоказаниями, фармакокинетическими и фармакодинамическими характеристиками, указанными в инструкциях по применению.

Следовательно, по мнению заявителя, исключена возможность поставки лекарственного средства отечественного производства, использование которого вместо дорогостоящего аналога иностранного производства, позволяет значительно сократить расходование бюджетных средств.

Таким образом, установление в документациях об аукционах вышеуказанных требований влечет ограничение количества участников размещения заказа, что нарушает ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов, ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и содержит признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 4.1 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, заявитель просит рассмотреть жалобы по существу, провести внеплановую проверку размещения данных заказов, выдать заказчику предписания о внесении изменений в документации об аукционах N 1685/11-ОАЭФ, N 1684/11-ОАЭФ, 219/11-ОАЭФ_ДГЗ и 220/11-ОАЭФ_ДГЗ, исключив из задания на аукцион требования, ограничивающие количество участников размещения заказа.

Представители заказчика, уполномоченного органа в заседании Комиссии против доводов жалоб возражали, указав, что заявителем не представлено доказательств, подтверждающих обоснованность доводов о том, что диверсификация препаратов с МНН "Эпоэтин альфа", содержащих альбумин и не содержащих его, недопустима именно в связи с тем, что это ведет к ограничению количества участников размещения заказа.

Заслушав лиц, участвующих в деле, проанализировав представленные материалы, Комиссия Свердловского УФАС России пришла к следующим выводам:

Документации об аукционах N 1685/11-ОАЭФ, N 1684/11-ОАЭФ, 219/11-ОАЭФ_ДГЗ и 220/11-ОАЭФ_ДГЗ на поставку лекарственных средств для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, содержат дискриминационную формулировку предмета: "Эпоэтин альфа, раствор для внутривенного и подкожного введения, не содержащий альбумин". Данная формулировка, по сути, делает возможным участие в аукционе поставщиков только одного препарата "Эпрекс" швейцарской компании "Янссен Силаг", что нарушает права других производителей и поставщиков лекарственных препаратов по МНН Эпоэтин Альфа, не являющихся продукцией "Янссен Силаг".

В соответствии с п.1 ч.1 ст.10 Закона о размещении заказов размещение заказов может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукционе, в том числе аукциона в электронной форме.

Часть 3 статьи 10 Закона о размещении заказов устанавливает, что решение о способе размещения заказа принимается заказчиком в соответствии с положениями Закона о размещении заказов.

При этом согласно ч. 4 ст.10 Закона о размещении заказов, размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения открытого аукциона. Указанный вид продукции входит в код 2400000 - продукция органического и неорганического синтеза (2423000 - фармацевтические препараты, медицинские химические вещества и лекарственные растительные продукты), включенный в перечень товаров, работ, услуг, размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона, утвержденный Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.02.2008 г. N236-р. Таким образом, законодатель презюмирует, что на указанный вид продукции существует функционирующий рынок.

Согласно статье 41.6 Закона о размещении заказов документация об аукционе разрабатывается и утверждается заказчиком. При этом в соответствии с требованиями ч. 1-3.2, 4.1-6 ст. 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. Однако указанную обязанность необходимо рассматривать в совокупности с запретом, установленным ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов, предусматривающим невозможность указания на производителя товара, а также включения требований к товару, ограничивающих количество участников размещения заказа.

При этом, участником размещения заказа в соответствии с ч. 1 ст. 8 Закона о размещении заказов может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо. Участие в размещении заказа может быть ограничено только в случаях, установленных Законом о размещении заказов и иными федеральными законами, в частности, по функционирующему рынку товаров.

Таким образом, нарушение заказчика состоит в том, что в форме необоснованного технического требования к товару - "без альбумина", было установлено требование к определенному производителю - компании "Янссен Силаг", производящему препарат "Эпрекс", а, следовательно, количество участников размещения заказа было ограничено не по функционирующему рынку, а по товару строго определенного производителя, что не предусмотрено действующим законодательством, содержащем исчерпывающий перечень случаев размещения заказа у единственного поставщика (производителя) в ч.2 ст.55 Закона о размещении заказов.

Таким образом, к участию в аукционе были допущены лишь те дистрибьюторы, которые предлагают к поставке препарат "Эпрекс", и исключены из участия дистрибьюторы, предлагающие к поставке эквивалентный и взаимозаменяемый препарат "Эральфон".

Следовательно, указание данного уточнения в аукционной документации приводит к необоснованному ограничению количества участников размещения заказа, что является нарушением законодательства о размещении заказов, что и было выявлено УФАС при проверке.

Использование различных вспомогательных веществ не влияет на применение препаратов, согласно инструкциям по применению у препаратов Эральфон и Эпрекс одинаковые показания к применению и идентичные противопоказания.

МНН у препаратов "Эральфон" и "Эпрекс" одно - Эпоэтин альфа, соответственно

действующее вещество у данных препаратов тоже одно - Эпоэтин альфа.

Лекарственная форма у препаратов "Эральфон" и "Эпрекс" идентична - раствор для внутривенного и подкожного введения.

Единственное отличие препаратов заключается во вспомогательном веществе, то есть веществе, не обладающем терапевтическим эффектом, у препарата "Эральфон" - альбумин; у препарата "Эпрекс" - полисорбат 80.

На основании результатов сравнительного исследования вышеуказанных препаратов, проведенного Федеральной антимонопольной службой (ФАС РФ) с участием высококвалифицированных экспертов, в том числе специалистов Росздравнадзора, (результаты представлены в Докладной записке Начальника управления контроля социальной сферы и торговли ФАС РФ Т.В. Нижегородцева, ФАС РФ был вынесен Приказ N641 от 25.09.09г. "Об обеспечении контроля за соблюдением антимонопольного законодательства при размещении государственного заказа на поставку лекарственных средств, имеющих международное непатентованное название Эпоэтин альфа", устанавливающий полную взаимозаменяемость препаратов Эпрекс и Эральфон.

Позиция государственных органов обоснована тем, что именно МНН отражает информацию о действующем веществе (т.е. веществе которое оказывает терапевтический эффект). Исходя из проведенных этими органами расследований все препараты, зарегистрированные данного МНН (эпоэтин альфа) считаются аналогичными (взаимозаменяемыми) независимо от состава вспомогательных веществ, в связи с этим, по мнению Комиссии, деление препаратов с МНН "Эпоэтин альфа" по параметру наличия или отсутствия в их составе альбумина не может быть аргументировано.

На основании вышеизложенного, руководствуясь частями 1, 2, 4 статьи 57, на основании части 5 статьи 17, части 6 статьи 60 Закона о размещении заказов, Комиссия, решила:

1. Жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" признать обоснованными.

2. Признать в действиях заказчика в лице Министерства здравоохранения Свердловской области, уполномоченного органа Департамента государственного заказа Свердловской области нарушение ч. 1 ст. 41.6, ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов.

3. Выдать предписания об устранении нарушений Закона о размещении заказов при проведении открытых аукционов в электронной форме N 0162200009111001695, N 0162200009111001696, N 0162200011811001043, N 0162200011811001044 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг.

РоР

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии М.В. Пушкарева

Члены Комиссии К.С. Бавченкова

С.В. Костин

ПРЕДПИСАНИЕ N 850-з/1

о прекращении нарушений законодательства о размещении заказов

07 ноября 2011 г. г. Екатеринбург

Пушкаревой М.В. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;

Бавченковой К.С. - главного специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии;

Костина С.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии,

на основании своего решения N 850/851-з от 07.11.2011, принятого по итогам рассмотрения жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" (вх. N 01-15635 от 27.10.2011) на действия (бездействия) заказчика (его комиссии) в лице Министерства здравоохранения Свердловской области при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме N 0162200009111001695 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, в части наличия нарушений Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", предписывает:

1. Государственному заказчику в срок до 29 ноября 2011 года устранить нарушение Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" путем отмены протокола рассмотрения первых частей заявок, протокола аукциона, протокола подведения итогов аукциона теми же средствами, которыми они были размещены, внесения изменения в документацию об аукционе в части исключения требований к товару, ограничивающих количество участников данного размещения заказа, продления срока подачи заявок на участие в аукционе 0162200009111001695, так чтобы с момента размещения и опубликования изменений в документацию об аукционе до конца подачи заявок такой срок составлял не менее чем 7 (семь) дней.

2. Завершить размещение заказа в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов.

3. Государственному заказчику в срок до 13 декабря 2011 года представить в Свердловское УФАС России копию документа, подтверждающего выполнение пунктов 1, 2 настоящего предписания, а также по факсу: (343) 377-00-63 (с пометкой: "Для Костина С.В.").

Комиссия Свердловского УФАС России обращает внимание, что в соответствии частью 7 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях невыполнение в установленный срок предписания влечет наложение административного штрафа на должностных лиц Заказчика в размере пятидесяти тысяч рублей.

Настоящее Предписание может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его вынесения.

Председатель Комиссии М.В. Пушкарева

Члены Комиссии К.С. Бавченкова

С.В. Костин

ПРЕДПИСАНИЕ N 850-з/2

о прекращении нарушений законодательства о размещении заказов

07 ноября 2011 г. г. Екатеринбург

Пушкаревой М.В. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;

Бавченковой К.С. - главного специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии;

Костина С.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии,

на основании своего решения N 850/851-з от 07.11.2011, принятого по итогам рассмотрения жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" (вх. N 01-15635 от 27.10.2011) на действия (бездействия) заказчика (его комиссии) в лице Министерства здравоохранения Свердловской области при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме N 0162200009111001696 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, в части наличия нарушений Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", предписывает:

1. Государственному заказчику в срок до 29 ноября 2011 года устранить нарушение Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" путем отмены протокола рассмотрения первых частей заявок, протокола аукциона, протокола подведения итогов аукциона теми же средствами, которыми они были размещены, внесения изменений в документацию об аукционе в части исключения требований к товару, ограничивающих количество участников данного размещения заказа, продления срока подачи заявок на участие в аукционе 0162200009111001696, так чтобы с момента размещения и опубликования изменений в документацию об аукционе до конца подачи заявок такой срок составлял не менее чем 7 (семь) дней.

2. Завершить размещение заказа в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов.

Настоящее Предписание может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его вынесения.

Председатель Комиссии М.В. Пушкарева

Члены Комиссии К.С. Бавченкова

С.В. Костин

ПРЕДПИСАНИЕ N 851-з/1

о прекращении нарушений законодательства о размещении заказов

07 ноября 2011 г. г. Екатеринбург

Пушкаревой М.В. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;

Бавченковой К.С. - главного специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии;

Костина С.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии,

на основании своего решения N 850/851-з от 07.11.2011, принятого по итогам рассмотрения жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" (вх. N 01-15912 от 28.10.2011) на действия (бездействия) заказчика (его комиссии) в лице Министерства здравоохранения Свердловской области, уполномоченного органа в лице Департамента государственного заказа Свердловской области при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме N 0162200011811001043 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, в части наличия нарушений Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", предписывает:

1. Государственному заказчику в срок до 29 ноября 2011 года устранить нарушение Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" путем внесения изменений в документацию об аукционе в части исключения требований к товару, ограничивающих количество участников данного размещения заказа, продления срока подачи заявок на участие в аукционе N 0162200011811001043, так чтобы с момента размещения и опубликования изменений в документацию об аукционе до конца подачи заявок такой срок составлял не менее чем 15 (пятнадцать) дней.

2. Завершить размещение заказа в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов.

Настоящее Предписание может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его вынесения.

Председатель Комиссии М.В. Пушкарева

Члены Комиссии К.С. Бавченкова

С.В. Костин

ПРЕДПИСАНИЕ N 851-з/2

о прекращении нарушений законодательства о размещении заказов

07 ноября 2011 г. г. Екатеринбург

Пушкаревой М.В. - заместителя руководителя управления, Председателя Комиссии;

Бавченковой К.С. - главного специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии;

Костина С.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля за размещением заказов, члена Комиссии,

на основании своего решения N 850/851-з от 07.11.2011, принятого по итогам рассмотрения жалобы ООО "Торговый дом "Радуга" (вх. N 01-15912 от 28.10.2011) на действия (бездействия) заказчика (его комиссии) в лице Министерства здравоохранения Свердловской области, уполномоченного органа в лице Департамента государственного заказа Свердловской области при размещении заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме N 0162200011811001044 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг, в части наличия нарушений Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", предписывает:

1. Государственному заказчику в срок до 29 ноября 2011 года устранить нарушение Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" путем внесения изменений в документацию об аукционе в части исключения требований к товару, ограничивающих количество участников данного размещения заказа, продления срока подачи заявок на участие в аукционе N 0162200011811001044, так чтобы с момента размещения и опубликования изменений в документацию об аукционе до конца подачи заявок такой срок составлял не менее чем 15 (пятнадцать) дней.

2. Завершить размещение заказа в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов.

Настоящее Предписание может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его вынесения.

Председатель Комиссии М.В. Пушкарева

Члены Комиссии К.С. Бавченкова

С.В. Костин

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.