Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 29 февраля 2012 г. N АР-01-12-1

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан - начальник отдела взаимодействия с государственными органами, аналитической работы и рекламы <_> рассмотрев, материалы дела об административном правонарушении N АР-01-12, материалы дела NР-239-11 в отношении юридического лица ГУП РБ РИК "Октябрь" установил:

В соответствии со статьей 1 Федерального закона "О рекламе" целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в РФ единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (в ред. Федерального закона от 03.06.2011 N 115-ФЗ).

Целью любого закона является защита и охрана определенных общественных интересов. Включение законодателем в цели Федерального закона "О рекламе" предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, говорит о том, что распространение такой рекламы уже является угрозой общественным интересам, охраняемым данным законом.

Согласно пункту 4.1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (приложение N1 к приказу ФАС России от 26.01.2011 N30) территориальный орган осуществляет контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями законодательства о рекламе.

23.12.2011 г. управлением Федеральной антимонопольной службы по РБ возбуждено дело NР-239-11 в отношении рекламы: "Кредит Окна ПВХ стальные и межкомнатные двери жалюзи, ролставни натяжные потолки Автоматические ворота Бетонные заборы Подробности по тел. 8-927-31-43-683 8-937-34-88-300 8(34788) 2-91-43_" размещенной в Районной общественно-политической газете "Октябрь" N81-82 (8747-8748) от 08.10.2011 г., рекламодатель - магазин "Евростиль" (Миякинский район, с.Киргиз-Мияки, ул.Ленина, 38/2), рекламораспространитель - ГУП РБ РИК "Октябрь" (Миякинский район, с.Киргиз-Мияки, ул.Ленина, 19), так как данная реклама размещена с признаками нарушения требований части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" N38-ФЗ от 13 марта 2006 г., в части того, что:

- реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество). В данной рекламе услуг по предоставлению кредита наименование лица, предоставляющего эти услуги, отсутствует.

В соответствии со ст.38 Федерального закона "О рекламе" ответственность по нарушению ч. 1 ст.28 названного Закона возложена как на рекламодателя, так и на рекламораспространителя.

Реклама - это информация, которая должна быть распознаваема потребителями без специальных знаний. Данный рекламный модуль составлен таким образом, что у потребителя создается ложное впечатление о том, кто выдает кредит. Таким образом, потребитель вводится в заблуждение, т.к. не указано лицо, предоставляющее кредит

Согласно части 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Согласно статьи 1 Федерального закона от 02.12.1990 N395-1 "О банках и банковской деятельности" кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции. Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности банковские операции.

Таким образом, право на заключение кредитного договора имеет банк или иная кредит организация. Так же, согласно статьи 13 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России.

Исходя из требований законодательства, выдавать безналичные денежные средства (кредит) может только имеющая лицензию Центробанка организация. Это установлено в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности. Предметом кредитного договора в отличии от договора займа являются не деньги как вещи, а денежные средства вообще (п.1. ст.819 ГК РФ). Вместе с тем, кредитный договор ограничен тем, что заимодавцем может быть только банк или иная кредитная организация.

В Федеральном законе "О банках и банковском деятельности" а именно в статье 5, говорится, что к банковским операциям относятся: 1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок; 2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет."

Кредит выступает как сделка, а банковская операция - это технология ее проведения. Таким образом, в Федеральном законе эта технология обозначена термином "Размещение денежных средств"

Согласно комментария к письму Минфина России от 03.05.2007 N03-03-06МУ257 выдача кредитов - банковская операция. Платой за пользование средствами, которые получила фирма-заемщик, являются проценты.

Так же, вышеуказанная реклама, размещена с признаками нарушения требований части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" в части того, что:

- не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии со ст.38 Федерального закона "О рекламе" ответственность по нарушению ч. 7 ст.5 названного Закона возложена на рекламодателя.

Текст вышеуказанной рекламы свидетельствует о распространении в Районной общественно-политической газете "Октябрь" помимо рекламы товаров и организаций, реализующих указанные товары, так и рекламу финансовых услуг - "кредита" предоставляемого в связи с покупкой указанного товара.

Поскольку в указанных рекламах, указана финансовая услуга - "кредит" которая направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, то существенной является также подробная информация, относящаяся к кредиту, поэтому отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о кредите приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым кредитом.

10.01.2012 г. Комиссией Башкортостанского УФАС России установлено, что согласно представленных документов ИП <_>., рекламодателем вышеуказанной рекламы является не магазин "Евростиль", а ИП <_>.

10.01.2012 г. от директора (главного редактора) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> поступили письменные объяснения (вх.N159 от 10.01.2012 г.) о том, что он как директор (главный редактор) ГУП РБ РИК "Октябрь" должен и обязан был проконтролировать выпуск газеты, содержание рекламных текстов. Но из-за плотного рабочего графика, нарушение не усмотрел. Свою вину признает. Так же, были представлены копии следующих документов: объяснительная рекламного агента; приказ N8 "О дисциплинарном взыскании" от 25.10.2011 г; должностная инструкция рекламного агента от 01.02.2011 г; должностная инструкция главного редактора от 01.11.2010 г; акт N261 на выполнение работ-услуг; договор на оказание рекламных услуг N10 от 10.01.2011 г; приложение к договору N10 от 04.10.2011 г; приказ N159 от 01.04.2008 г; приказ N495-00 от 31.10.2011 г; приказ N134-ОД от 23.04.2010 г; устав ГУП РБ РИК "Октябрь" от 02.11.2009 г; изменения в устав ГУП РБ РИК "Октябрь" от 26.10.2011 г; свидетельство о регистрации средства массовой информации ПИNТУ 02-00554 от 18.05.2011 г; свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 02.12.2009 г; свидетельство о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по месту ее нахождения от 02.12.2009 г; выписка из Единого государственного реестра юридических лиц N1156 от 16.11.2011 г; свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 16.11.2011 г; информационное письмо об учете в Статрегистре Росстата; выписка из лицевого счета ГУП РБ РИК "Октябрь" за 12.10.2011 г; платежное поручение N43 от 12.10.2011 г; счет-фактура N261 от 04.10.2011 г; договор о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; дополнительное соглашение N1 к договору о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; дополнительное соглашение N2 к договору о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; генеральная лицензия на осуществление банковских операций N2766; договор на проведение лабораторных исследований N139 от 08.04.2011 г; санитарно-эпидемиологическое заключение N02.18.18.000.Т.000042.07.11 от 11.07.2011 г; макет рекламного модуля; трудовой договор N1 с руководителем ГУП основанного на праве хозяйственного ведения от 12.01.2010 г; дополнительное соглашение N103ДС от 12.01.2010 г; копии газет ГУП РБ РИК "Октябрь" N97 (8763) от 03.12.2011 г.

10.01.2012 г. от ИП <_> поступили письменные объяснения (вх.N158 от 10.01.2012 г.) о том, что макет рекламного модуля согласовывался в устном виде. Оплата производилась по без наличному расчету. За правильность выхода рекламы понадеялся на редакцию газеты. Так же, были представлены копии следующих документов: договор на оказание рекламных услуг N10 от 10.01.2011 г; приложение к договору N10 от 04.10.2011 г; свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя от 23.07.2007; свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства на территории Российской Федерации от 27.11.1196 г; договор о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; дополнительное соглашение N1 к договору о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; дополнительное соглашение N2 к договору о сотрудничестве NПК-Т-4210-08 от 31.07.2008 г; генеральная лицензия на осуществление банковских операций N2766; договор на проведение лабораторных исследований N139 от 08.04.2011 г; санитарно-эпидемиологическое заключение N02.18.18.000.Т.000042.07.11 от 11.07.2011 г; акт N261 на выполнение работ-услуг; счет-фактура N261 от 04.10.2011 г; счет-фактура N309 от 17.11.2011 г; свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя от 23.07.2007 г.

Анализ представленных материалов дела NР-239-11 показал, что согласно представленных документов, ИП <_> заключили договор о сотрудничестве c ОАО ОТП "Банк" NПК-Т-4210-08 от 31.07.2007 г. Реклама: "Кредит Окна ПВХ стальные и межкомнатные двери жалюзи, ролставни натяжные потолки Автоматические ворота Бетонные заборы Подробности по тел. 8-927-31-43-683 8-937-34-88-300 8(34788) 2-91-43_" размещенная в Районной общественно-политической газете "Октябрь" N81-82 (8747-8748) от 08.10.2011 г., рекламодатель - ИП <_> рекламораспространитель - ГУП РБ РИК "Октябрь" (Миякинский район, с.Киргиз-Мияки, ул.Ленина, 19), размещена с нарушением части 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" N38-ФЗ от 13 марта 2006 г., в части того, что:

- реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество). В данной рекламе услуг по предоставлению кредита наименование лица, предоставляющего эти услуги, отсутствует.

В соответствии со ст.38 Федерального закона "О рекламе" ответственность по нарушению ч. 1 ст.28 названного Закона возложена как на рекламодателя, так и на рекламораспространителя.

Так же, вышеуказанная реклама, размещена с нарушением части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" в части того, что:

- не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии со ст.38 Федерального закона "О рекламе" ответственность по нарушению ч. 7 ст.5 названного Закона возложена на рекламодателя.

В настоящее время размещение текста рекламы, выходит без нарушения, представлены копии газет ГУП РБ РИК "Октябрь" N97 (8763) от 03.12.2011 г., подтверждающие устранение нарушения (вх.N159 от 10.01.2012 г.).

Резолютивная часть решения оглашена на заседании Комиссии Башкортостанского УФАС России 10.01.2012 г.

Решением по делу N Р-239-11 реклама: "Кредит Окна ПВХ стальные и межкомнатные двери жалюзи, ролставни натяжные потолки Автоматические ворота Бетонные заборы Подробности по тел. 8-927-31-43-683 8-937-34-88-300 8(34788) 2-91-43_" размещенная в Районной общественно-политической газете "Октябрь" N81-82 (8747-8748) от 08.10.2011 г., рекламодатель - ИП <_> рекламораспространитель - ГУП РБ РИК "Октябрь" (Миякинский район, с.Киргиз-Мияки, ул.Ленина, 19), признана ненадлежащей, поскольку она размещалась с нарушением требований части 1 статьи 28 и части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе"

В связи с тем, что нарушение законодательства РФ о рекламе влечет административную ответственность, вынесено определение о возбуждении дела (исх. N6/80 от 10.01.2012 г.) об административном правонарушении и проведении административного расследования, назначено время и место рассмотрения данного административного дела NАР-01-12 на 30 января 2012 г. в 12 часов 15 минут, по адресу: г.Уфа, ул.Пушкина, д.95 каб.523.

30.01.2012 г. От директора (главного редактора) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> поступило копия отчета о финансово - хозяйственной деятельности ГУП РБ РИК "Октябрь" за 11 месяцев 2011 г. (вх.N1031 от 30.01.2012 г.).

В отношении юридического лица ГУП РБ РИК "Октябрь" был составлен протокол NАР-01-12 об административном правонарушении (исх. 6/631 от 30.01.2012), назначено время и место рассмотрения данного административного дела NАР-191-11 на 13 февраля 2012 г. в 10 часов 30 минут, по адресу: г.Уфа, ул.Пушкина, д.95 каб.523.

13.02.2012г.в Башкортостанское УФАС России от законного представителя директора (главного редактора) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> поступило ходатайства (вх.N1626 от 13.02.2012 г.) об отложении рассмотрения дела NАР-01-12 на другой срок, в связи с предоставлением документов в полном объеме. Ходатайство удовлетворено.

29.02.2012 г. на рассмотрения дела NАР-01-12 присутствовал директор (главный редактор) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> Директором (главным редактором) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> представлен годовой отчет ГУП РБ РИК "Октябрь" за 2011 г. (вх.N2321 от 29.02.2012 г.).

В соответствии с частью 15 Постановления Пленума Верховного Суда от 24.03.2005 N5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" согласно части 3 статьи 2.1 КоАП РФ в случае совершения юридическим лицом административного правонарушения и выявления конкретных должностных лиц, по вине которых оно было совершено (статья 2.4 КоАП), допускается привлечение к административной ответственности по одной и той же норме как юридического лица, так и указанном должностных лиц. Поскольку КоАП РФ не предусматривает в указанном случае каких-либо ограничений при назначении административного наказания, судья вправе применить к юридическому и должностному лицу любую меру наказания в пределах санкции соответствующей статьи, в том числе и максимальную, учитывая при этом смягчающие, отягчающие и иные обстоятельства, влияющие на степень ответственности каждого из этих лиц.

10.01.2012 г. Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан вынесено постановление о наложении штрафа по делу NАР-02-12 об административном правонарушении от 10.01.2012 г., в отношении должностного лица директора (главного редактора) ГУП РБ РИК "Октябрь" <_> (исх.N6/78 от 12.01.2012 г.) в размере четырех тысяч рублей.

Анализ представленных материалов дела N АР-01-12 показал, что реклама: "Кредит Окна ПВХ стальные и межкомнатные двери жалюзи, ролставни натяжные потолки Автоматические ворота Бетонные заборы Подробности по тел. 8-927-31-43-683 8-937-34-88-300 8(34788) 2-91-43_" размещенная в Районной общественно-политической газете "Октябрь" N81-82 (8747-8748) от 08.10.2011 г., рекламораспространитель - ГУП РБ РИК "Октябрь" (Миякинский район, с.Киргиз-Мияки, ул.Ленина, 19), размещена с нарушением части 1 статьи 28 и части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" В настоящее время размещение текста рекламы, выходит без нарушения, представлены копии газет ГУП РБ РИК "Октябрь" N97 (8763) от 03.12.2011 г., подтверждающие устранение нарушения (вх.N159 от 10.01.2012 г.).

Так же анализ представленных материалов показал, что согласно представленных документов, у юридического лица - ГУП РБ РИК "Октябрь" отсутствует прибыль. Факт отсутствия прибыли подтверждается годовым отчетом ГУП РБ РИК "Октябрь" за 2011 г. (вх.N2321 от 29.02.2012 г.), где отражается в бухгалтерском балансе и отчета о прибылях и убытках.

На основании Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" с учетом характера совершенного правонарушения и обстоятельств административного правонарушения при рассмотрении дела установлена малозначительность совершенного правонарушения.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Таким образом, установлено, что вышеуказанная реклама нарушает ч.1 ст.28 и ч.7 ст. 5 Федерального закона "О рекламе" Однако, приняты во внимание следующие обстоятельства: имеет место раскаяние лица, а так же факт, что юридическое лицо - ГУП РБ РИК "Октябрь" ранее не привлекалась к административной ответственности, вред общественно охраняемым интересам не нанесен - данное нарушение никому не причинило вреда, никто не пострадал. Имеет место действие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Руководствуясь статьями 2.9, частью 2 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а так же Постановлением Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" постановил:

1. Производство по делу об административном правонарушении NАР-01-12, возбужденному в отношении юридического лица ГУП РБ РИК "Октябрь" прекратить в связи с малозначительностью.

2. В соответствии со статьей 2.9 КоАП объявить юридическому лицу ГУП РБ РИК "Октябрь" устное замечание.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и статьей 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.