Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области
от 30 марта 2012 г. N 41/03-11
Резолютивная часть решения оглашена 16.03.2012 года
В полном объеме решение изготовлено 30.03.2012 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Молчанова А.В. - и.о. руководителя Кировского УФАС;
Фуфачевой И.Н. - начальника отдела КРЗ Кировского УФАС;
Фокиной Т.Н. - эксперта отдела КРЗ Кировского УФАС;
Парфенова А.Г. - ведущего специалиста-эксперта отдела КРЗ Кировского УФАС;
Хлебниковой Н.В. - специалиста отдела КРЗ Кировского УФАС;
в присутствии:
Апареевой Е.С. - представителя МУП "Нововятский Водоканал" по доверенности,
Алейниковой О.В. - представителя управления (комитета) по делам муниципальной собственности города Кирова по доверенности,
Зайкова Н.И. - представителя ОАО "Кировские коммунальные системы" по доверенности,
рассмотрев дело N 41/03-11, возбужденное по признакам нарушения Муниципальным унитарным предприятием "Нововятский Водоканал" (610008, г. Киров, Нововятский район, ул. Орджоникидзе, 16А) части 1 и части 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее также - Закон о защите конкуренции), установила:
24.08.2011 года в Управление ФАС по Кировской области поступило письмо И.о. прокурора города Кирова Бякова А.А.
Из письма следует, что прокуратурой города Кирова в ходе проверки исполнения законодательства об оказании коммунальных услуг гражданам установлены факты передачи МУП "Нововятский водоканал", МУМП "Лянгасово" сетей водоснабжения в аренду ОАО "Кировские коммунальные системы" (далее также - ОАО "ККС") без соблюдения процедур, предусмотренных законодательством о защите конкуренции.
К письму приложены копии документов, в частности: договоры аренды и субаренды, агентские договоры, информация об осуществлении расчетов.
При анализе документов установлены признаки нарушения антимонопольного законодательства, которые выражаются в следующем.
31.12.2010 года между МУП "Нововятский Водоканал" и ОАО "Кировские коммунальные системы" заключен договор аренды N 9/2.
В соответствии с пунктом 1.1 договора арендатор передает, а субарендатор принимает во временное пользование и владение за плату движимое имущество, являющееся объектами, необходимыми для осуществления деятельности по водоснабжению и водоотведению на территории МО "город Киров".
В соответствии с пунктом 1.2. договора субаренды состав передаваемого имущества указан в приложении N1 к настоящему договору, являющемуся неотъемлемой частью договора.
Срок действия договора не определен.
В соответствии с ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество в ряде случаев, закрытый перечень которых предусмотрен ч. 1 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции.
Из представленных материалов следует, что договор субаренды N 9/2 заключен МУП "Нововятский Водоканал" без организации и проведения торгов.
Приказом руководителя Управления ФАС по Кировской области от 26.08.2011 года N168 "О возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства" возбуждено дело N 41/03-11 по признакам нарушения части 1 и части 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" в отношении Муниципального унитарного предприятия "Нововятский Водоканал" (далее также - МУП "Нововятский Водоканал").
Определением от 26.08.2011 года дело N 41/03-11 назначено к рассмотрению на 13.09.2011 года на 13 часов 30 минут. К участию в деле в качестве ответчика привлечено МУП "Нововятский Водоканал".13.09.2011 года комиссией был объявлен перерыв в заседании до 20.09.2011 года.
Определением от 20.09.2011 года рассмотрение дела приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Кировской области по делу N А28-7643/2011.
Определением от 16.01.2012 года рассмотрение дела N 41/03-11 возобновлено.
Дело назначено к рассмотрению на 30.01.2012 года.
Определением от 30.01.2012 года рассмотрение дела отложено на 27.02.2012 года, к участию в деле в качестве ответчиков привлечены также ОАО "Кировские коммунальные системы" и Управление (комитет) по делам муниципальной собственности города Кирова (далее также - УДМС г. Кирова, УДМС) по признакам нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции.
Определением от 27.02.2012 года рассмотрение дела отложено на 13.03.2012 года.
13.03.2012 года в заседании комиссии объявлен перерыв до 16.03.2012 года.
При рассмотрении дела комиссией Кировского УФАС установлено следующее.
Между муниципальным образованием "Город Киров" в лице Управления (комитета) по делам муниципальной собственности города Кирова и МУП "Нововятский Водоканал" заключен договор аренды имущества N 6021 от 22.11.2006 года.
Между МУП "Нововятский Водоканал" (арендодатель) и ОАО "Кировские коммунальные системы" (арендатор) заключен договор аренды N 9/2 (далее также - договор аренды). Согласно реквизитам договора договор заключен 31.12.2010 года.
В соответствии с пунктом 1.1. договора аренды арендодатель передает, а арендатор принимает во временное пользование и владение за плату движимое имущество, являющееся объектами, необходимыми для осуществления деятельности по водоснабжению и водоотведению на территории МО "город Киров". Состав передаваемого имущества указан в приложении N 1 к договору (пункт 1.2 договора аренды).
В составе договора имеются приложения N 1 и N 2, в которых указаны адреса объектов, материал, назначение (водоснабжение и водоотведение), дата ввода, инвентарный номер, длина трубы для сдачи в аренду - 1 погонный метр, балансовая стоимость 1 м в рублях, остаточная стоимость 1 м, указано местоположение: от стены дома.
8 апреля 2011 года между сторонами оформлен протокол разногласий к договору аренды N9/2 от 31.12.2010 года.
В соответствии с протоколом разногласий от 08.04.2011 года и протоколом согласования разногласий от 08.05.2011 года по всему тексту договора необходимо читать: договор субаренды N9/2. Пункт 1.1. изложен в следующей редакции: Предметом настоящего договора является предоставление арендатору за плату во временное владение и пользование движимого имущества, передаваемого арендодателем по акту приема-передачи, для выполнения функций водоснабжения и водоотведения на территории МО "Город Киров". Срок действия договора определен по 31.12.2011 года.
В материалы дела представлены акты приема-передачи имущества от МУП "Нововятский Водоканал" ОАО "Кировские коммунальные системы" в соответствии с договором субаренды от 31.12.2010 года.
Из материалов дела следует, что согласие МУП "Нововятский Водоканал" на передачу в субаренду конкретно ОАО "Кировские коммунальные системы" сетей водоснабжения и водоотведения дано Управлением (комитетом) по делам муниципальной собственности города Кирова в соответствии с решением комиссии по использованию муниципальной собственности N 862 от 04.02.2011 года. Согласие доведено предприятию путем направления УДМС письма от 5.03.2011 года N 2393.
Договор субаренды заключен без проведения процедуры торгов.
31.12.2010 года между МУП "Нововятский Водоканал" и ОАО "Кировские коммунальные системы" заключен договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод N9 (далее также - договор N9).
В соответствии с пунктом 1.1. договора N9 по настоящему договору ресурсоснабжающая организация (МУП "Нововятский Водоканал") обязуется подавать воду абонентам ОАО "ККС", относящимся к категории "Жилой фонд" и принимать от абонентов ОАО "ККС", относящихся к категории "Жилой фонд" отводимые сточные воды, а ОАО "ККС" обязуется оплачивать принятую воду и отведенные сточные воды в объеме, сроки и на условиях настоящего договора.
Кроме того, 31.12.2010 года между МУП "Нововятский Водоканал" и ОАО "ККС" заключен агентский договор N 9/1, в соответствии с которым Принципал (ОАО "ККС") поручает, а Агент (МУП "Нововятский Водоканал") обязуется совершать от имени и за счет Принципала все необходимые юридические и фактические действия по заключению и исполнению договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод с абонентами Принципала.
Согласно информации ОАО "Кировские коммунальные системы" о доходах, полученных в период с 01.01.2011 года по 31.12.2011 года от оказания услуг с использованием арендованного имущества МУП "Нововятский Водоканал", представленной в материалы дела ОАО "Кировские коммунальные системы", выручка от услуг по водоснабжению составила 33 286 тысяч рублей с НДС, от услуг по водоотведению 34 001 тысяча рублей с НДС. При этом предприятие применяло тариф, установленный решением правления РСТ Кировской области от 29.12.2010 года N 49/6.
В пояснениях от 08.09.2011 года МУП "Нововятский Водоканал" указало, что в целях заключения договора аренды N9/2 от 31.12.2010 года им было получено согласие комиссии по использованию муниципальной собственности N 862 от 04.02.2011 года на передачу в субаренду ОАО "ККС" сетей водоснабжения и водоотведения.
В своих пояснениях по делу от 08.09.2011 года УДМС указало, что в соответствии с ч. 4 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции лицо, которому в соответствии с положениями указанной нормы предоставлены права владения и (или) пользования помещением, зданием, строением или сооружением, может передать такие права в отношении части или частей помещения, здания, строения или сооружения третьим лицам с согласия собственника без проведения конкурсов или аукционов. При этом общая площадь передаваемых во владение и (или) пользование третьим лицам части или частей помещения, здания, строения или сооружения не могут превышать десять процентов площади помещения, здания, строения или сооружения, права на которое предоставлены в соответствии с настоящей статьей, и составлять более, чем двадцать квадратных метров. УДМС считает, что исходя из буквального толкования положений ч. 4 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции можно заключить, что в отношении имущества, не имеющего характеристик по площади, передача в субаренду без торгов возможна. На заседаниях комиссии Кировского УФАС представители УДМС поддержали позицию о том, что переданное по договору имущество не имеет характеристик по площади, а также указали на то, что переданное имущество является движимым.
ОАО "Кировские коммунальные системы" в пояснениях от 12.03.2012 года по поводу заключения договора субаренды указывает на то, что в соответствии с договором в пользование ОАО "ККС" были переданы по 1 погонному метру сетей водоснабжения и водоотведения, площадь данных сооружений не превышает двадцати квадратных метров, следовательно, данное имущество могло быть передано в пользование согласно ч. 4 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции.
На заседание комиссии Кировского УФАС 16.03.2012 года МУП "Нововятский Водоканал" представило расчет соотношения площади трубы для сдачи в субаренду к площади трубы всего объекта в процентах. Из представленной информации следует, что в субаренду передано менее 10% от общей площади каждой сети. Данные о площади переданного в субаренду имущества получены расчетным способом, технической документации о площади, как всего имущества, так и его части не представлено.
Оценив представленные материалы и заслушав пояснения комиссия Кировского УФАС приходит к следующим выводам.
В соответствии с ч. 1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.
Законодательство не содержит отдельного указания на отнесение сетей водоснабжения и водоотведения к недвижимым вещам. В связи с этим для решения вопроса об отнесении сетей водоснабжения и водоотведения к недвижимости необходимо исследовать вопрос о прочности связи их с землей и невозможности их перемещения без несоразмерного ущерба их назначению.
Согласно пункту 2 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 года N 83, "сети инженерно-технического обеспечения" - совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения.
В соответствии с пунктом 1 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 года N 83, подключение объектов капитального строительства к сетям водоснабжения и водоотведения носит однократный характер.
Соответственно сети водоснабжения и водоотведения неразрывно связаны с объектом капитального строительства, который неразрывно связан с землей. Перемещение сетей повлечет за собой невозможность поставки соответствующего ресурса в объект капитального строительства, то есть к невозможности использования их по назначению.
Предметом договора субаренды являются водопроводные и канализационные сети длиной 1 метр от наружной стены конкретных жилых домов. Все объекты, входящие в предмет аренды, имеют определенные конкретные адреса. Назначение объектов - водоснабжение и водоотведение конкретных жилых домов.
Исходя из данных положений комиссия Кировского УФАС приходит к выводу о том, что сети водоснабжения и водоотведения, права пользования на которые перешли к ОАО "ККС" на основании договора с МУП "Нововятский Водоканал", являются недвижимым имуществом.
В соответствии с ч. 1 ст. 607 Гражданского кодекса РФ в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).
В соответствии с ч. 3 ст. 607 Гражданского кодекса РФ в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды.
В соответствии с ч. 1 ст. 615 Гражданского кодекса РФ арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.
Из анализа приведенных норм законодательства следует, что объектом аренды могут являться непотребляемые вещи, обладающие свойством их самостоятельного использования по целевому назначению. При этом такие объекты должны быть надлежащим образом индивидуализированы.
Анализ договорных отношений МУП "Нововятский Водоканал" и ОАО "ККС" свидетельствует о том, что в результате ОАО "ККС" приобретает право на получение полезных свойств, следующих из назначения переданных объектов, - водоснабжение и водоотведение конкретных жилых домов, которое может осуществляться только соответствующей сетью водоснабжения и канализации.
Один погонный метр соответствующей сети не обладает самостоятельной полезностью, поскольку не является самостоятельным имущественным объектом и самостоятельной сетью. Использование одного метра сети в отдельности от всего целостного объекта (инженерно-технической сети) не может обеспечить процесс водоснабжения и водоотведения.
В соответствии с ч. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Комиссия Кировского УФАС на основе анализа имеющихся в материалах дела документов приходит к выводу о том, что договор субаренды N 9/2 от 31.12.2010 года является притворной сделкой по отношению к действительно заключенному соглашению по передаче прав владения и пользования не одним погонным метром соответствующей водопроводной или канализационной сети, а сетей в полном объеме.
О том, что в пользование и владение ОАО "ККС" передаются сети в целом, а не по одному погонному метру, свидетельствует и согласие Управления (комитета) по делам муниципальной собственности города Кирова, осуществляющего полномочия собственника, выраженное в письме от 5.03.2011 года N 2393, в которых прямо указано на дачу согласия МУП "Нововятский Водоканал" на передачу в субаренду ОАО "Кировские коммунальные системы" сетей водоотведения.
В соответствии с ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением случаев указанных в данной статье.
Довод УДМС об отсутствии нарушений положений ст. 17.1 Закона о защите конкуренции в связи с тем, что передаваемое имущество не имеет площадных характеристик, отклоняется в связи со следующим.
В соответствии с общим правилом, установленным ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции проведение торгов является обязательным при передаче государственного или муниципального имущества в пользование на основании любых договоров, к которым относятся и договоры субаренды.
Частью 4 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции (в редакции действовавшей до 06.01.2012 года) устанавливалось исключение из общего правила. Это исключение было установлено законом исходя из обозначенных критериев: не более 10 процентов от общей площади объекта и не более, чем 20 квадратных метров. Следовательно, отсутствие у объекта такой характеристики, как площадь, влечет невозможность применения к нему данного исключения и необходимость проведения торгов при передаче прав пользования на него во всех случаях без исключения, руководствуясь требованиями ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции.
Комиссия Кировского УФАС приходит к выводу о том, что проведение торгов в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции при передаче во владение и пользование сетей водоснабжения и канализации от МУП "Нововятский Водоканал" ОАО "Кировские коммунальные системы" являлось обязательным и ни одно из исключений, установленных в статьей 17.1 Закона о защите конкуренции, в рассматриваемых отношениях не применимо.
Таким образом, МУП "Нововятский Водоканал", заключив соглашение о передаче прав пользования и владения сетями водоснабжения и водоотведения, оформленное договором субаренды N 9/2 от 31.12.2010 года, нарушило требования ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с п. 4 ст. 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.
В соответствии с п. 18 ст. 4 Закона о защите конкуренции соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
Комиссия Кировского УФАС приходит к выводу, что между МУП "Нововятский Водоканал", ОАО "Кировские коммунальные системы" и Управлением (комитетом) по делам муниципальной собственности города Кирова достигнуто соглашение, которое не допустимо в соответствии с требованиями п. 4 ст. 16 Закона о защите конкуренции, направленно на уклонение от проведения публичных процедур в виде торгов при передаче во владение и пользование сетей водоснабжения и водоотведения МУП "Нововятский Водоканал" и ограничило доступ других хозяйствующих субъектов на рынок услуг водоснабжения и водоотведения в пределах сетей, принадлежащих МУП "Нововятский Водоканал".
Данное соглашение (договоренность) достигнуто в письменной форме и выражено в договоре субаренды N 9/2 от 31.12.2010 года, письме УДМС г. Кирова от 5.03.2011 года N 2393 и выписке из протокола N 862 от 04.02.2011 года заседания комиссии по использованию муниципальной собственности.
Довод ОАО "ККС" об от
