Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области от 15 июня 2015 г. N 05-01/13-15/Р3 (ключевые темы: антимонопольный орган - товарный рынок - Закон о рекламе - ненадлежащая реклама - предписание)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области
от 15 июня 2015 г. N 05-01/13-15/Р3

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее - Смоленское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

заместитель председателя Комиссии:

члены Комиссии:

<_> - заместитель руководителя Смоленского УФАС России,

<_> - начальник отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

<_> - ведущий специалист-эксперт отдела контроля

товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

рассмотрев дело N 05-01/13-15/РЗ по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту рассылки SMS-сообщения с рекламой на номер телефона абонента <> без его предварительного согласия, что указывает на признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), в отсутствии представителей индивидуального предпринимателя <> ЗАО "Ярославль-GSM" и заявителя <> извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, установила:

в Смоленское УФАС России 17.02.2015 по электронной почте поступило заявление гражданина <> (перенаправлено ФАС России для рассмотрения по существу), в котором указано, что 14.02.2015 в 12:26 на его абонентский номер <> с номера SMS-центра +79023708299 от отправителя под именем "+79022284543", поступило

SMS-сообщение с рекламой следующего содержания:

"25 роз (50 см) 2500р 25 роз (80 см) 3500р Есть доставка! т. 926-22-52".

В своем заявлении <> указывает, что не давал отправителю

SMS-рекламы разрешения на получение данной рекламы, что свидетельствует о наличии признаков нарушения части 1 статьи 18 Закона "О рекламе". Скриншот телефона с указанной рекламой предоставлен.

Смоленским УФАС России 24.03.2015 в отношении индивидуального предпринимателя <> было вынесено Определение о возбуждении дела N 05-01/13-15/РЗ по признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона "О рекламе", в котором рассмотрение дела было назначено на 17.04.2015 в 10 час.15 мин. В Определении у индивидуального предпринимателя <> были запрошены документы и информация, необходимые Комиссии Смоленского УФАС России для принятия обоснованного решения по существу дела. До начала рассмотрения дела документы и информация, запрашиваемые в Определении, индивидуальным предпринимателем <> в Смоленское УФАС России не представлены. На рассмотрение дела N 05-01/13-15/РЗ 17.04.2015 представители индивидуального предпринимателя <> и ЗАО "Ярославль-GSM" не явились; документы, свидетельствующие о надлежащем извещении индивидуального предпринимателя <> о времени и месте рассмотрения дела N 05-01/13-15/РЗ, отсутствовали.

Определением Смоленского УФАС России 17.04.2015 дело N 05-01/13-15/РЗ было продлено до 24.06.2015 и назначено к рассмотрению на 15.05.2015 в 10 час.00 мин. В Определении у индивидуального предпринимателя <> были запрошены документы и информация, необходимые Комиссии Смоленского УФАС России для принятия обоснованного решения по существу дела. До начала рассмотрения дела документы и информация, запрашиваемые в Определении, индивидуальным предпринимателем <> в Смоленское УФАС России не представлены. На рассмотрение дела N 05-01/13-15/РЗ 15.05.2015 представители индивидуального предпринимателя <> и ЗАО "Ярославль-GSM" не явились; документы, свидетельствующие о надлежащем извещении индивидуального предпринимателя <> о времени и месте рассмотрения дела N 05-01/13-15/РЗ, отсутствовали.

Комиссия Смоленского УФАС России 15.05.2015, рассмотрев все материалы дела N 05-01/13-15/РЗ, пришла к выводу, что для всестороннего и объективного рассмотрения дела необходимо получение дополнительных доказательств по делу, в связи с чем необходимо отложить рассмотрение дела N 05-01/13-15/РЗ и назначить к рассмотрению на 15.06.2015 в 11 час. 30 мин.

Копии Определения были направлены Смоленским УФАС России по месту государственной регистрации индивидуального предпринимателя <> и ЗАО "Яровславль-GSM" заказными письмами с уведомлениями о вручении (уведомление о вручении ЗАО "Ярославль-GSM" имеется в материалах дела) и заявителю. Указанное Определение также было направлено лицам, участвующим в деле, по электронной почте.

Согласно информации с сайта Почта России, заказное письмо с уведомлением, направленное в адрес индивидуального предпринимателя <> с внутрироссийским почтовым идентификатором 21400886005602, прибыло к месту вручения 25.05.2015, была предпринята неудачная попытка вручения, но письмо не получено.

В соответствии с частью 3 статьи 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), в едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес регистрации юридического лица. В соответствии со статьей 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

На основании пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица", юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем (в том числе на ненадлежащее в ходе рассмотрения дела).

С учетом изложенного, следует считать, что индивидуальный предприниматель <_> извещена надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

Комиссия Смоленского УФАС России на рассмотрении дела N 05-01/13-15/РЗ 15.06.2015, исследовав все материалы дела, установила следующее.

Отправителем указанного SMS-сообщения является абонент номера +79022284543.

Согласно выписке из российского плана нумерации, размещенной на сайте Федерального агентства связи, абонентский номер +79022284543 входит в состав ресурса нумерации, выделенного ЗАО "Ярославль-GSM". В соответствии с письмом ОАО "СМАРТС", номер SMS-центра +79023708299 закреплен ОАО "СМАРТС" за оператором связи ЗАО "Ярославль-GSM".

В ответ на запрос Смоленского УФАС России от 12.03.2015 N 620/05, ЗАО "Ярославль-GSM" письмом от 17.03.205 исх. N 02/288 был представлен договор от 17.12.2012 N б/н, заключенный ЗАО "Ярославль-GSM" (далее - Исполнитель) с индивидуальным предпринимателем <> (далее - Заказчик), согласно которому Заказчик поручает, а Исполнитель берет на себя обязательства по оказанию услуг по передаче SMS-сообщений от Заказчика посредством технических и программных средств Исполнителя Абонентам. Согласно пункту 3.1.2 данного договора, Заказчик обязуется не использовать подключение к оборудованию Исполнителя для организации СПАМа. На основании пункта 3.2.1 договора, Исполнитель обязуется осуществить передачу SMS-сообщений от Заказчика посредством имеющихся у Исполнителя технических и программных средств. В соответствии с пунктом 6.1 договора, стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору в порядке и размерах, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором. На основании пункта 8.3. договора, Исполнитель вправе в одностороннем порядке приостановить доступ Заказчика к оборудованию Исполнителя или расторгнуть договор в одностороннем порядке, при невыполнении Заказчиком пункта 3.1.2. указанного договора.

На основании изложенного, распространение рекламы осуществлено посредством последовательных действий индивидуального предпринимателя <> и ЗАО "Ярославль-GSM" на основании заключенных между ними гражданско-правовых договоров и являются неотъемлемой частью правоотношений, складывающихся в процессе передачи SMS-сообщений конечным потребителям.

Каких-либо документов, свидетельствующих о получении согласия от гражданина <> на получение SMS-сообщения с указанной рекламой, индивидуальным предпринимателем <> либо ЗАО "Ярославль-GSM" в Смоленское УФАС России представлено не было. Имеющееся в материалах дела обращение заявителя свидетельствует об отсутствии согласия на получение SMS-сообщения с указанной рекламой.

Таким образом, на момент распространения рекламы: "25 роз (50 см) 2500р 25 роз (80 см) 3500р Есть доставка! т. 926-22-52" отсутствовало согласие <> на получение рекламы.

Следовательно, рассылка индивидуальным предпринимателем <> SMS-сообщения с рекламой: "25 роз (50 см) 2500р 25 роз (80 см) 3500р Есть доставка! т. 926-22-52" на номер телефона абонента <> (<>) без его на то согласия указывает на признаки нарушения части 1 статьи 18 Закона "О рекламе".

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона "О рекламе", реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.

С учетом вышеизложенного, Комиссией Смоленского УФАС России установлена необходимость пресечения распространения ненадлежащей рекламы, прекратить распространение которой способны индивидуальный предприниматель Мельникова Н.А. и ЗАО "Ярославль-GSM".

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу: "25 роз (50 см) 2500р 25 роз (80 см) 3500р Есть доставка! т. 926-22-52", распространяемую путем осуществления рассылки SMS-сообщений на номер телефона <> с номера SMS-центра +79023708299 от отправителя под именем "+79022284543" без предварительного согласия на то абонента, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать индивидуальному предпринимателю <> и ЗАО "Ярославль-GSM" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

Решение изготовлено в полном объеме "18" июня 2015 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

"15" июня 2015 года г. Смоленск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

заместитель председателя Комиссии:

члены Комиссии:

<_> - заместитель руководителя Смоленского УФАС России,

<_> - начальник отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

<_> - ведущий специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

на основании своего решения от 15.06.2015 по делу N 05-01/13-15/РЗ о признании ненадлежащей рекламы: "25 роз (50 см) 2500р 25 роз (80 см) 3500р Есть доставка! т. 926-22-52", распространяемой путем осуществления рассылки SMS-сообщений на номер телефона <> с номера SMS-центра +79023708299 от отправителя под именем "+79022284543" без предварительного согласия на то абонента, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"),

и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 44 и 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. Индивидуальному предпринимателю <_> (место регистрации: <_> ИНН <_>) с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: прекратить SMS-рассылку с указанной рекламой на номер телефона <> без согласия на то абонента.

2. Индивидуальному предпринимателю <_> (место регистрации: <_> ИНН <_>) представить в Смоленское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 10.07.2015.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

"15" июня 2015 года г. Смоленск

заместитель председателя Комиссии:

члены Комиссии:

<_> - заместитель руководителя Смоленского УФАС России,

<_> - начальник отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

<_> - ведущий специалист-эксперт отдела контроля товарных рынков и рекламы Смоленского УФАС России,

1. Закрытому акционерному обществу "Ярославль-GSM" (местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д. 18) с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: принять соответствующие меры к прекращению осуществления SMS-рассылки с указанной рекламой на номер телефона <> без согласия на то абонента.

2. Закрытому акционерному обществу "Ярославль-GSM" (местонахождение: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д. 18) представить в Смоленское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 10.07.2015.

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.