Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области N 266 (опубликовано 17 июня 2015 г.) (ключевые темы: изделия медицинского назначения - антимонопольный орган - реклама - профилактика - сахарный диабет)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области
N 266 (опубликовано 17 июня 2015 г.)

Резолютивная часть решения оглашена "28" "мая" 2015 г.

В полном объеме решение изготовлено "11" "июня" 2015 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,

рассмотрев дело N 778 от 15.05.2015 г., возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в торговом центре "Слата" на 2 этаже в торгово-выставочном зале "БЕСТ ХАУС", расположенном по улице Депутатская 84/1 в городе Иркутске, рекламы "Теплового стимулятора для ног F0701",

в присутствии:

- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе: рекламодателя и рекламораспространителя - ИП Т.,

в отсутствии:

- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе: рекламодателя и рекламораспространителя - ИП К., установила:

Иркутским УФАС России 02 февраля 2014 года в торговом центре "Слата" на 2 этаже в торгово-выставочном зале "БЕСТ ХАУС", расположенном по улице Депутатская 84/1 в городе Иркутске, обнаружена листовка, содержащая рекламу "Теплового стимулятора для ног F0701".

Реклама содержит следующую тестовую информацию: "ТЕПЛОВОЙ СТИМУЛЯТОР ДЛЯ НОГ F0701". Регулярное использование теплового стимулятора улучшит кровообращение в нижних конечностях, устранит застойные явления и приведет к устранению ряда проблем: - диабетическая стопа (при сахарном диабете), подагра, бурсит, пяточные шпоры, ревматизм; - тромбофлебит, варикозное расширение вен, атеросклероз нижних конечностей; повреждение связок, суставов, переломы, вывихи, растяжение; отеки, судороги, онемение, нарушение теплообмена конечностей; профилактика плоскостопия, стимуляция работы капилляров. НОВИНКА! НВ Medical BEST HOUSE. Лучший дом -здоровый дом! Тепловой стимулятор для ног F0701 разработан компанией "Эйч Би Медикал" для стимулирования кровообращения в соответствии с данными современной науки и традиционной восточной медицины. Воздействие теплового стимулятора для ног на организм: - имеет форму соединенных сапог; внутренняя поверхность изделия изготовлена из биокерамических гранул; основание изготовлено из керамических дисков. В состав керамики входят природные материалы: турмалин, германий, позолан, эльван, лесс, каолин. Керамика при нагревании излучает длинноволновые инфракрасные лучи, а также вырабатывает в большом количестве отрицательно заряженные ионы. Специальная форма керамических дисков, массирует рефлекторные зоны ступней по принципу Су Джок терапии, вследствие этого улучшается функция внутренних органов и всего организма в целом. Также моделирует иммунную систему - повышаются функции организма. Точечный массаж, отрицательные ионы и инфракрасные лучи, снимают воспаление и улучшают лимфаток и кровообращение, усиливают обменные процессы в тканях и выводят токсины. Тепловой стимулятор оказывает расслабляющее действие, быстро снимает усталость после тяжелого дня, проведенного на ногах. Данное устройство может осуществлять специальную магнитную терапию, снимая напряжение и усталость с мышц".

Из представленных документов следует, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы "Теплового стимулятора для ног F0701" является ИП К., ИП Т.

В связи с обнаружением признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, 15.05.2015 г. Иркутским УФАС России возбуждено дело N 778 по факту распространения указанной рекламы. К участию в его рассмотрении привлечены: рекламодатели и рекламораспространители - ИП К., а также ИП Т.

Рассмотрение данной категории дел осуществляется в соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской федерации о рекламе, утв. Постановлением Правительства РФ N 508 от 17.08.2006 г. (далее - Правила) и Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Приказом ФАС России от 23.11.2012 г. N 711/12 (далее - Административный регламент).

Согласно п. 26 и п. 30 Правил, дело рассматривается антимонопольным органом в присутствии лиц, участвующих в деле. Рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно лишь в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или указанное ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.

В соответствии с определением N 778 от 15.05.2015 г., рассмотрение дела назначено на 28.05.2015 г.

В указанную дату в Иркутское УФАС России для участия в рассмотрении дела явился ИП Т., ИП К. не явилась, представителя не направила.

Из материалов дела следует, что Иркутским УФАС России 19.05.2015 г. определение N 778 от 15.05.2015 г. направлено ИП К. заказным письмом (исх. N 4568 от 19.08.2015). Кроме того, 27.05.2015 г. антимонопольным органом осуществлено телефонное соединение с абонентским номером 8 (423)_ указанным в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на сайте "hbmedical.ru", администратором (владельцем) которого является ИП К., в ходе которого ИП К. передана телефонограмма N 21, содержащая информация о дате, времени и месте рассмотрения данного дела. В ходе данного телефонного соединения ИП К. также пояснила, что факс у неё отсутствует.

С учетом изложенного Комиссией принято решение о возможности рассмотрения данного дела в отсутствии надлежащим образом извещенной ИП К.

ИП Т. представлены письменные пояснения о том, что заявки, договоры, макеты, счета, а также акты на изготовление и распространение рассматриваемой рекламы отсутствуют, поскольку рекламопроизводителем и рекламорапространителем является ИП Т. "Тепловой стимулятор для ног F0701" не является медицинским изделием. Причиной нарушения рекламного законодательства является некорректный перевод с корейского языка на русский язык, поскольку товар был произведен в Южной Корее.

К пояснениям приложены следующие документы: копия свидетельства серии 25 N 0037_ от 04.12.2012 г.; копия уведомления о постановке на учет физического лица в налоговом органе; копия сертификата соответствия N 0763_ копия инструкции по эксплуатации электрического коврика для ног керамического F0701.

На основании представленных документов и письменных пояснений установлено следующее:

Согласно Уведомлению о постановке на учет физического лица в налоговом органе ИП Т. присвоен ИНН 2509_ Также, 04.12.2012 г. ИП Т. внесен в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером индивидуальных предпринимателей (ОГРНИП) 3122_

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, основным видом деятельности ИП Т. является розничная торговля фармацевтическими и медицинскими товарами, косметическими и парфюмерными товарами (код. 52.3 ОКВЭД ОК 029-2001 КДЕС); дополнительными видами деятельности являются: розничная торговля бытовыми электротоварами (код ОКВЭД 52.45.1 ОК 029-2001 КДЕС); розничная торговля медицинскими товарами и ортопедическими изделиями (код 52.32 ОКВЭД ОК 029-2001 КДЕС); розничная торговля текстильными изделиями (код 52.41.1 ОКВЭД ОК 029-2001 КДЕС).

ИП Т. в павильоне, расположенном в торговом центре "Слата" на 2 этаже по улице Депутатская 84/1 в г. Иркутске, осуществляет реализацию продукции компании "Эйч Би Медикал" (НВ Medical), производимой в республике Корея. При этом, он использует коммерческое наименование: торгово-выставочный зал "БЕСТ-ХАУС" ("BEST HOUSE").

В частности, ИП Т. реализует "Тепловой стимулятор для ног F0701", производимого компанией "Эйч Би Медикал" (НВ Medical).

В целях привлечения внимания к данному товару ИП Т. осуществлена печать листовок, содержащих следующую текстовую информацию: "ТЕПЛОВОЙ СТИМУЛЯТОР ДЛЯ НОГ F0701". Регулярное использование теплового стимулятора улучшит кровообращение в нижних конечностях, устранит застойные явления и приведет к устранению ряда проблем: - диабетическая стопа (при сахарном диабете), подагра, бурсит, пяточные шпоры, ревматизм; - тромбофлебит, варикозное расширение вен, атеросклероз нижних конечностей; повреждение связок, суставов, переломы, вывихи, растяжение; отеки, судороги, онемение, нарушение теплообмена конечностей; профилактика плоскостопия, стимуляция работы капилляров. НОВИНКА! НВ Medical BEST HOUSE. Лучший дом -здоровый дом! Тепловой стимулятор для ног F0701 разработан компанией "Эйч Би Медикал" для стимулирования кровообращения в соответствии с данными современной науки и традиционной восточной медицины. Воздействие теплового стимулятора для ног на организм: - имеет форму соединенных сапог; внутренняя поверхность изделия изготовлена из биокерамических гранул; основание изготовлено из керамических дисков. В состав керамики входят природные материалы: турмалин, германий, позолан, эльван, лесс, каолин. Керамика при нагревании излучает длинноволновые инфракрасные лучи, а также вырабатывает в большом количестве отрицательно заряженные ионы. Специальная форма керамических дисков, массирует рефлекторные зоны ступней по принципу Су Джок терапии, вследствие этого улучшается функция внутренних органов и всего организма в целом. Также моделирует иммунную систему - повышаются функции организма. Точный массаж, отрицательные ионы и инфракрасные лучи, снимают воспаление и улучшают лимфаток и кровообращение, усиливают обменные процессы в тканях и выводят токсины. Тепловой стимулятор оказывает расслабляющее действие, быстро снимает усталость после тяжелого дня, проведенного на ногах. Данное устройство может осуществлять специальную магнитную терапию, снимая напряжение и усталость с мышц".

В соответствии со ст. 3 ФЗ РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г N 38-ФЗ, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Из понятий "реклама", "объект рекламирования", а также содержания данной рекламной листовки, следует, что объектом рекламирования в данном случае является "Тепловой стимулятор для ног F0701".

В соответствии с п. 5 ст. 7 ФЗ РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г N 38-ФЗ не допускается реклама товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации.

Согласно ч. 4 ст. 38 ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в РФ" от 21.11.2011 г. N 323-ФЗ, на территории РФ разрешается обращение медицинских изделий, зарегистрированных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

25.02.2015 г. Иркутским УФАС России направлен запрос Управлению Росздравнадзора по Иркутской области (исх. N 1401).

06.03.2015 г. Управлением Росздравнодзора по Иркутской области в Иркутское УФАС России представлены письменные пояснения о том, что в государственном реестре медицинских изделий и организаций, осуществляющих производство и изготовление медицинских изделий, размещенном на официальном сайте Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения, отсутствует информация о таком медицинском изделии, как "Тепловой стимулятор для ног F0701". Кроме того, Управлением Росздравнодзора по Иркутской области представлено письмо Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения (Росдравнадзор) N 01И/566/14 от 22.04.2014 г., в котором сообщается о распространении информации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" о незарегистрированных медицинских изделиях производства фирмы НВ Medical, Корея, в том числе: "Сапоги - Тепловой стимулятор для ног F0701". С учетом данных обстоятельств, Росздравнадзор предлагает субъектам обращения медицинской продукции провести проверку наличия в обращении указанных медицинских изделий, в установленном порядке провести мероприятия по предотвращению обращения на территории РФ незарегистрированных медицинских изделий и о результатах проинформировать соответствующий территориальный орган Росздравнадзора.

Таким образом, рекламируемый товар - "Тепловой стимулятор для ног F0701" является незарегистрированным медицинским изделием.

Следовательно, указанная реклама не соответствует требованиям п. 5 ст. 7 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ.

Согласно п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ РФ "О рекламе" от 13.03.2006 г N 38-ФЗ, в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий.

Вместе с тем, рассматриваемая реклама содержит указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни "Теплового стимулятора для ног F0701".

В частности в рекламе указано: "Регулярное использование теплового стимулятора улучшит кровообращение в нижних конечностях, устранит застойные явления и приведет к устранению ряда проблем: - диабетическая стопа (при сахарном диабете), подагра, бурсит, пяточные шпоры, ревматизм; - тромбофлебит, варикозное расширение вен, атеросклероз нижних конечностей; повреждение связок, суставов, переломы, вывихи, растяжение; отеки, судороги, онемение, нарушение теплообмена конечностей; профилактика плоскостопия, стимуляция работы капилляров и т.д.".

С учетом изложенного, рассматриваемая реклама "Теплового стимулятор для ног F0701", выявленная Иркутским УФАС России 02 февраля 2014 года в торговом центре "Слата" на 2 этаже в торгово-выставочном зале "БЕСТ ХАУС", расположенном по улице Депутатская 84/1 в городе Иркутске, не соответствует требованиям п. 5 ст. 7, п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ.

В соответствии с ч. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, за нарушение требования п. 6 ч. 5 ст. 5 данного Федерального закона ответственность несет рекламодатель.

В соответствии с ч. 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, за нарушение требования п. 5 ст. 7 данного Федерального закона ответственность несут рекламодатель и рекламораспространитель.

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ).

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ).

Из документов и пояснений, представленных в ходе рассмотрения дела, следует, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ИП Т.

В материалах дела отсутствуют доказательства прекращения распространения данной рекламы с нарушением п. 6 ч. 5 ст. 5, п. 5 ст. 7 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ.

Руководствуясь частью 1 пункта 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия, решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу "Теплового стимулятора для ног F0701", распространенную "02" "февраля" 2014 года в торговом центре "Слата" на 2 этаже в торгово-выставочном зале "БЕСТ ХАУС", расположенном по улице Депутатская 84/1 в городе Иркутске, с нарушением требований: п. 6 ч. 5 ст. 5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, в связи с наличием в рекламе указания на лечебные свойства "Теплового стимулятора для ног F0701", т.е. его положительное влияние на течение болезни; п. 5 ст. 7 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, в связи отсутствием государственной регистрации "Теплового стимулятора для ног F0701" в качестве медицинского изделия.

2. Прекратить участие ИП К. в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе.

2. Выдать ИП Т. предписание о прекращении нарушений требований законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Иркутского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении виновных лиц.

Решение изготовлено в полном объеме "11" июня 2015 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ N 139

"28" мая 2015 г. г. Иркутск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе,

на основании решения N 266 от 11.06.2015 г. по делу N 778 от 15.05.2015 г., о признании ненадлежащей рекламы "Теплового стимулятора для ног F0701", распространенной в торговом центре "Слата" на 2 этаже в торгово-выставочном зале "БЕСТ ХАУС", расположенном по улице Депутатская 84/1 в городе Иркутске, с нарушением требований: п.6 ч.5 ст.5 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, в связи с наличием в рекламе указания на лечебные свойства "Теплового стимулятора для ног F0701", т.е. его положительное влияние на течение болезни; п.5 ст.7 ФЗ "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ, в связи отсутствием государственной регистрации "Теплового стимулятора для ног F0701" в качестве медицинского изделия,

и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ИП Т. в 10-дневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение п.6 ч.5 ст.5, п.5 ст.7 ФЗ "О рекламе" от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ, а именно прекратить распространение рекламы "Теплового стимулятора для ног F0701", в отсутствии государственной регистрации в качестве медицинского изделия, а также с указанием на его лечебные свойства, т.е. положительное влияние на течение болезни.

2. ИП Т. представить в Иркутское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания, в двухдневный срок после его исполнения.

Неисполнение предписания Иркутского УФАС России влечет административную ответственность в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.