Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 16 мая 2014 г. (ключевые темы: диагностика - ОКП - медицинские услуги - Закон о рекламе - изделия медицинского назначения)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан
от 16 мая 2014 г.

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

<> - заместитель руководителя - начальник отдела взаимодействия с государственными органами, аналитической работы и рекламы;

Члены Комиссии:

<>

рассмотрев в присутствии представителя по доверенности (доверенность N13 от 05.05.2014 г.) от ООО "Еврооптик" <> представителя по доверенности (доверенность N1 от 15.05.2014 г.) от <> обращение заявителя (вх.N2907 от 24.02.2014 г.), а именно рекламу: "ЕВРО ОПТИК 251-42-42 294-64-54 Лицензия ЛО-02-01-000429 от 23/12/2008 Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста Лазерная коррекция зрения европейского уровня Комплексная диагностика Хирургия катаракты Контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары", размещенную на сайте http://rb7.ru/ 13.03.2014 г., рекламораспространитель и рекламопроизводитель - гражданин <> установила:

В соответствии со статьей 1 Федерального закона "О рекламе" целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в РФ единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Целью любого закона является защита и охрана определенных общественных интересов. Включение законодателем в цели Федерального закона "О рекламе" предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, говорит о том, что распространение такой рекламы уже является угрозой общественным интересам, охраняемым данным законом.

Согласно пункту 4.1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы (приложение N1 к приказу ФАС России от 26.01.2011 N30) территориальный орган осуществляет контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями законодательства о рекламе.

24.04.2014 г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по РБ по обращению заявителя (вх.N2907 от 24.02.2014 г.) возбуждено дело N Р-175-14 в отношении рекламы: "ЕВРО ОПТИК 251-42-42 294-64-54 Лицензия ЛО-02-01-000429 от 23/12/2008 Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста Лазерная коррекция зрения европейского уровня Комплексная диагностика Хирургия катаракты Контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары", размещенной на сайте http://rb7.ru/ 13.03.2014 г., рекламораспространитель и рекламопроизводитель - гражданин <> имеет признаки нарушения части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", в части того, что:

- реклама лекарственных препаратов в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам на лекарственные препараты, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, а также медицинских изделий, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

В соответствии со статьей 38 Федерального закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных части 8 статьи 24 указанного закона, несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.

Согласно заключению Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан исх. NИ03-669/14 от 21.02.2014 г. (вх.N6888 от 24.04.2014 г.), указанные в рекламе ООО "Еврооптик" услуги: "Лазерная коррекция зрения европейского уровня, комплексная диагностика, хирургия катаракты" относятся к медицинским услугам, имеющим официальные названия:

- лазерная коррекция зрения европейского уровня: А22.26.014 Лазерная рефракционная кератопластика;

- комплексная диагностика: В03.029.001 Комплекс исследований для диагностики нарушения зрения;

- хирургия катаракты: А16.26.092 Экстракция хрусталика, А16.26.093 Факоэмульсификация, факофрагментация, факоаспирация, А16.26.094 Имплантация интраокулярной линзы.

В тексте рекламы ООО "Еврооптик" также рекламируются медицинские изделия: "_контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары". Согласно "ОК 005-93. Общероссийский классификатор продукции", линзы контактные относятся к группе 94 (медицинская техника) подгруппе 948 (линзы для коррекции зрения), а именно линзы для коррекции зрения контактные жесткие имеют код ОКП 94 8880, а линзы для коррекции зрения контактные мягкие имеют код ОКП 94 8870. Оправы для очков и очки солнцезащитные также относятся к группе 94 и имеют код ОКП 94 4265 и код ОКП 94 4201, соответственно. Растворы (средства) по уходу (очистки, промывки, дезинфекции) за контактными линзами имеют код ОКП 93 9800 (группа - 93 медикаменты, химико-фармацевтическая продукция и продукция медицинского назначения).

Данная реклама содержит указание на конкретные медицинские услуги.

Согласно статье 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" под медицинской деятельностью понимается профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях. При этом медицинская услуга - это медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение.

Таким образом, с учетом мнения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сама по себе реклама медицинского учреждения, не содержащая указания на конкретные медицинские услуги, не подпадает в сферу действия части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", в том числе в случае если такая реклама содержит указание на профиль деятельности организации (специализацию), например, стоматология, терапия, педиатрия и прочее.

16.05.2014 г. от представителя по доверенности (доверенность N13 от 05.05.2014 г.) от ООО "Еврооптик" <> поступили копии документов (вх. N7903 от 16.05.2014 г.), а именно: объяснения; платежное поручение N617 от 28.10.2013 г.; Акт N296 от 31.10.2013 г.; договор о размещении баннера на Интернет-сайте www.rb7.ru NРБ-20-12 от 20.09.2012 г.; Протокол N8 от 01.09.2009 г.; Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством Российской Федерации по месту нахождения на территории Российской Федерации от 26.01.2004 г.; Свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 24.09.2002 г.; Лицензия NЛО-02-01-002867 от 18.12.2013 г. "На осуществление медицинской деятельности"; Лицензия NЛО-02-01-000429 от 23.12.2008 г. "На осуществление медицинской деятельности"; Устав ООО "Еврооптик".

Комиссией Башкортостанского УФАС России принято решение привлечь к рассмотрению дела NР-175-14 в качестве заинтересованного лица гражданина <>

В связи с тем, что 16.05.2014 г. на рассмотрение дела NР-175-14 присутствовал представитель по доверенности заинтересованного лица гр. <> принято решение рассмотрение данного дела не откладывать на другую дату.

От представителя по доверенности (доверенность N1 от 15.05.2014 г.) от гр. <> поступили копии документов (вх.N7904 от 16.05.2014 г.), а именно: объяснения; Уведомление о статусе доменного имени от 16.05.2014 г.; Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства на территории Российской Федерации от 04.12.2001 г.; Акт N296 от 31.10.2013 г.

Анализ материалов дела N Р-175-14 показал, что согласно заключения Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан исх. NИ03-669/14 от 21.02.2014 г. (вх.N6888 от 24.04.2014 г.), указанные в рекламе ООО "Еврооптик" услуги: "Лазерная коррекция зрения европейского уровня, комплексная диагностика, хирургия катаракты" относятся к медицинским услугам, имеющим официальные названия:

- лазерная коррекция зрения европейского уровня: А22.26.014 Лазерная рефракционная кератопластика;

- комплексная диагностика: В03.029.001 Комплекс исследований для диагностики нарушения зрения;

- хирургия катаракты: А16.26.092 Экстракция хрусталика, А16.26.093 Факоэмульсификация, факофрагментация, факоаспирация, А16.26.094 Имплантация интраокулярной линзы.

В тексте рекламы ООО "Еврооптик" также рекламируются медицинские изделия: "_контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары". Согласно "ОК 005-93. Общероссийский классификатор продукции", линзы контактные относятся к группе 94 (медицинская техника) подгруппе 948 (линзы для коррекции зрения), а именно линзы для коррекции зрения контактные жесткие имеют код ОКП 94 8880, а линзы для коррекции зрения контактные мягкие имеют код ОКП 94 8870. Оправы для очков и очки солнцезащитные также относятся к группе 94 и имеют код ОКП 94 4265 и код ОКП 94 4201, соответственно. Растворы (средства) по уходу (очистки, промывки, дезинфекции) за контактными линзами имеют код ОКП 93 9800 (группа - 93 медикаменты, химико-фармацевтическая продукция и продукция медицинского назначения).

Согласно объяснениям, представленным ООО "Еврооптик" (вх.N7903 от 16.05.2014 г.), 20.09.2012 г. ООО "Еврооптик" заключило договор с ИП <> о размещении баннера на Интернет сайте www.rb7.ru NРБ-20-12, последнее размещение рекламы ООО "Еврооптик" на сайте www.rb7.ru было в 2013 г. (приложение N8 от 26.09.2013 г. к Договору NРБ-20-12 от 20.09.2012 г., платежное поручение N617 от 28.10.2013 г.; акт N296 от 31.10.2013 г.). Согласно агентского договора N1 от 01.02.2014 г., гр. <>(Агент), действующий как физическое лицо, обязуется от имени и за счет ИП <> (Принципал), совершать юридические и иные действия, направленные на продажу услуг рекламы на портале www.rb7.ru.

Таким образом, в 2014 г. ООО "Еврооптик" для размещения на сайте www.rb7.ru рекламу не согласовывало и не заказывало.

Согласно объяснениям гр. <> (вх.N7904 от 16.05.2014 г.), последнее размещение рекламы ООО "Еврооптик" на сайте www.rb7.ru и оплата были в октябре 2013 г. Размещение рекламного баннера ООО "Еврооптик" на Интернет сайте www.rb7.ru в 2014 г. было совершено по технической ошибке со стороны сайта www.rb7.ru. В системе было перепутано название компании (на данной рекламной площади сайта www.rb7.ru должна была разместиться реклама иной компании с похожим названием), в результате чего случайно был размещен рекламный баннер ООО "Еврооптик". Согласно уведомлению о статусе доменного имени от 16.05.2014 г., собственником доменного имени RB7.ru является гр. <>С 07.11.2006 г. по настоящее время.

На основании вышеизложенного, Комиссией Башкортостанского УФАС России принято решение признать рекламораспространителем и рекламопроизводителем гражданина <>

Также принято решение производство по делу NР175-14 в отношении ООО "Еврооптик" (450052, г. Уфа, ул. К. Маркса, 51/2) - прекратить.

Таким образом, реклама: "ЕВРО ОПТИК 251-42-42 294-64-54 Лицензия ЛО-02-01-000429 от 23/12/2008 Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста Лазерная коррекция зрения европейского уровня Комплексная диагностика Хирургия катаракты Контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары", размещенная на сайте http://rb7.ru/ 13.03.2014 г., рекламораспространитель и рекламопроизводитель - гражданин <> нарушает часть 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", в части того, что:

- реклама лекарственных препаратов в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам на лекарственные препараты, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, а также медицинских изделий, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Данная реклама содержит указание на конкретные медицинские услуги.

Согласно статье 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" под медицинской деятельностью понимается профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях. При этом медицинская услуга - это медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение.

Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы России исх.NАК/1193/14 от 20.01.2014 г., с учетом мнения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сама по себе реклама медицинского учреждения, не содержащая указания на конкретные медицинские услуги, не подпадает в сферу действия части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе", в том числе в случае если такая реклама содержит указание на профиль деятельности организации (специализацию), например, стоматология, терапия, педиатрия и прочее.

В соответствии со статьей 38 Федерального закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных частью 8 статьи 24 указанного закона, несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.

Резолютивная часть решения оглашена на заседании Комиссии Башкортостанского УФАС России 16.05.2014 г.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п.п. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия, решила:

1. Принято решение привлечь к рассмотрению дела NР-175-14 в качестве заинтересованного лица гр. <>

2. Признать рекламораспространителем и рекламопроизводителем гр. <>

3. Производство по делу NР-175-14 в отношении ООО "Еврооптик" (450052, г. Уфа, ул. К. Маркса, 51/2) - прекратить.

4. Признать ненадлежащей рекламу: "ЕВРО ОПТИК 251-42-42 294-64-54 Лицензия ЛО-02-01-000429 от 23/12/2008 Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста Лазерная коррекция зрения европейского уровня Комплексная диагностика Хирургия катаракты Контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары", размещенную на сайте http://rb7.ru/ 13.03.2014 г., рекламораспространитель и рекламопроизводитель - гражданин <> так как она нарушает часть 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".

5. В соответствии с п.44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выдать гр. <> предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно рекламы: "ЕВРО ОПТИК 251-42-42 294-64-54 Лицензия ЛО-02-01-000429 от 23/12/2008 Имеются противопоказания, необходима консультация специалиста Лазерная коррекция зрения европейского уровня Комплексная диагностика Хирургия катаракты Контактные линзы, растворы, оправы, солнцезащитные очки, аксессуары", размещенной на сайте http://rb7.ru/ 13.03.2014 г., рекламораспространитель и рекламопроизводитель - гражданин <> в части нарушения части 8 статьи 24 Федерального закона "О рекламе".

6. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Башкортостанского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 5 статьи 14.3.КоАП РФ.

Решение изготовлено в полном объеме 22.05.2014 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.